Будет ли система инвестиционных судов лучше, чем нынешние механизмы международного инвестиционного арбитража?? ЕС и Канада, кажется, так думают.
В недавно утвержденном и подписанном Комплексном торгово-экономическом соглашении между Европейским Союзом (США) и канада, ЕС и его государства-члены предлагают другой подход к международному инвестиционному арбитражу для разрешения инвестиционных споров.. Это спорное предложение о создании многосторонней системы постоянной Инвестиционного суда.
Слово 'Корт' не появляется в CETA, который, вместо, предусматривает разрешение споров в первую очередь двусторонним ‘Трибунал», пока стороны не установят многостороннийсуд». CETA копирует формулировку предложения по Системе инвестиционных судов, которая впервые появилась в другом месте, в частности, в рамках все еще обсуждаемого Трансатлантического торгового и инвестиционного партнерства между ЕС и США. Он также был включен в Соглашение о свободной торговле между ЕС и Вьетнамом..
Хотя CETA была подписана (и ратификации ожидают), эта часть главы об инвестициях все еще обсуждается. Это свидетельствует о весьма противоречивой природе предложения. по факту, Канада и ЕС только что завершили переговоры о 40 другие страны в Женеве относительно постоянной системы инвестиционных судов.
Предложение содержит «гарантии», такие как централизованный апелляционный механизм, положения о прозрачности, постоянные судьи, и т.п., это якобы гарантирует, что чувствительный предмет, часто рассматривается в инвестиционном арбитраже, правильно обрабатывается более «законным» органом, чем одноранговой арбитражные суды.
Дополнительно, Система инвестиционных судов будет нацелена на то, чтобы такие вопросы, как злоупотребление процессом и конфликт интересов арбитров, заявления о которых часто делаются в инвестиционных арбитражах, будет решаться через положения об этике (например, запрет "двойной шляпы"), квалификация и случайное назначение судей. В нем также есть некоторые интересные положения, такие как раскрытие информации, как раскрытие стороннего финансирования инвесторами..
С другой стороны, это предложение порождает ряд практических и правовых проблем, к которому осторожно относится инвестиционное арбитражное сообщество. Система инвестиционных судов уменьшит некоторые привлекательные особенности арбитража, такие как конфиденциальность (уже несколько уменьшилось для арбитража ЮНСИТРАЛ) и партийная автономия при назначении судей, поднимая вопросы о расходах, продолжительность процедур и финансирования нового учреждения. Ключевой вопрос «кто решает кто решает»Было решено таким образом, который может также не соответствовать интересам обеих Сторон. Средний арбитраж ICSID уже стоит сверх USD 8 миллиона, и с Апелляционным трибуналом, который может рассматривать как законы, так и факты снова, это, несомненно, увеличится.
второй, Пул потенциальных постоянных судей с необходимой квалификацией и отсутствием конфликта интересов с человеком Суд довольно мал. Скорее всего, он будет состоять из тех же арбитров, которые уже выступают в качестве арбитров по инвестиционным соглашениям..
Другим важным вопросом является обеспечение исполнения решений инвестиционной судебной системы., которую СЕТА пытается обойти, прямо указав на 1958 Конвенция. Совершенно неясно, что эти решения будут соответствовать определению арбитражного решения, что является необходимым предварительным условием применимости Конвенции. Будет доказано, что награды присуждаютсяпостоянные арбитражные органы, представленные сторонамиВ соответствии со статьей I(2) Нью-Йоркской конвенции, но сила этого аргумента зависит от формы, которую в конечном итоге принимает система инвестиционных судов.
Прошлой, в контексте CETA и ЕС, создание Постоянной инвестиционной судебной системы поставило вопрос о совместимости с договорами ЕС, вот почему в ближайшие месяцы вопрос, вероятно, будет передан в Европейский суд для вынесения заключения.
Система инвестиционных судов является последней предложенной мерой в контексте многосторонности и институционализации децентрализованного режима международного инвестиционного права.. Успех предложения ознаменует новую эру для международного инвестиционного права во всем мире.
Невозможно сказать, будет ли система инвестиционных судов лучше или хуже, хотя совершенно очевидно, что институционализация и апелляционный механизм сделают решение инвестиционных споров еще более дорогим.
Соответствующие положения договора CETA о системе инвестиционных судов приведены ниже..
Статья 8.27
Конституция Трибунала
- Трибунал, учрежденный в соответствии с настоящим разделом, принимает решение по искам, поданным в соответствии со статьей 8.23.
- Объединенный комитет CETA, после вступления в силу настоящего Соглашения, назначить пятнадцать членов Трибунала. Пять из членов Трибунала должны быть гражданами государства-члена Европейского Союза, пятеро должны быть гражданами Канады[1] и пятеро должны быть гражданами третьих стран.
- Объединенный комитет CETA может принять решение об увеличении или уменьшении числа членов Трибунала в три раза. Дополнительные назначения должны производиться на той же основе, что и в пункте 2.
- Члены Трибунала должны обладать квалификацией, необходимой в их соответствующих странах для назначения на судебную должность., или быть юристами признанной компетенции. Они должны продемонстрировать опыт в международном публичном праве. Желательно, чтобы они имели опыт, в частности,, в международном инвестиционном праве, в международном торговом праве и разрешении споров, возникающих в рамках международных инвестиционных или международных торговых соглашений.
- Члены Трибунала, назначенные в соответствии с настоящим Разделом, назначаются на пятилетний срок., возобновляемый один раз. Однако, условия семи из 15 лица, назначенные сразу после вступления в силу Соглашения, определяется по жребию, продлится до шести лет. Вакансии заполняются по мере их возникновения. Лицо, назначенное для замены члена Трибунала, срок полномочий которого еще не истек, остается в должности до истечения срока полномочий предшественника.. В общем, член Трибунала, служащий в отделении Трибунала, когда его или ее срок истекает, может продолжать работать в отделе до получения окончательного решения.
- Трибунал рассматривает дела в отделах, состоящих из трех членов Трибунала, из которых один должен быть гражданином государства-члена Европейского Союза, один гражданин Канады и один гражданин третьей страны. Подразделение возглавляет член Трибунала, который является гражданином третьей страны.
- В 90 Дни подачи иска в соответствии со ст. 8.23, Председатель Трибунала назначает членов Трибунала, составляющих отдел Трибунала, который рассматривает дело на основе ротации., обеспечение того, чтобы состав подразделений был случайным и непредсказуемым, предоставляя равную возможность всем членам Трибунала служить.
- Председатель и вице-президент Трибунала отвечают за организационные вопросы и назначаются на двухлетний срок, и их жребием назначаются из числа членов Трибунала, которые являются гражданами третьих стран.. Они будут работать на основе ротации, составленной жребием Председателем Объединенного комитета CETA.. Вице-президент заменяет президента, когда президент недоступен.
- Несмотря на параграф 6, стороны в споре могут договориться о том, что дело будет рассмотрено единственным членом Трибунала, который будет назначен случайным образом из граждан третьих стран.. Ответчик с сочувствием рассматривает просьбу истца о рассмотрении дела единственным членом Трибунала, в частности, если заявитель является малым или средним предприятием или заявленная компенсация или ущерб относительно невелики. Такой запрос должен быть сделан до создания отделения Трибунала.
- Трибунал может разработать свои собственные рабочие процедуры.
- Члены Трибунала должны обеспечить, чтобы они были доступны и могли выполнять функции, изложенные в настоящем Разделе..
- В целях обеспечения их доступности, Членам Трибунала выплачивается ежемесячная предоплата, определяемая Объединенным комитетом CETA..
- Сборы, указанные в пункте 12 обе стороны оплачивают в равной степени на счет, управляемый секретариатом МЦУИС. В случае, если одна Сторона не уплачивает удерживающий сбор, другая Сторона может принять решение об уплате. Любая такая задолженность какой-либо из Сторон остается подлежащей оплате, с соответствующим интересом.
- Если Объединенный комитет CETA не примет решение в соответствии с пунктом 15, сумма гонораров и расходов членов Трибунала по отделу, составленная для рассмотрения иска, кроме сборов, указанных в пункте 12, должны быть определены в соответствии с Положением 14(1) Административного и финансового регламента Конвенции МЦУИС, действующего на дату подачи иска и распределенного Трибуналом между сторонами в споре в соответствии со статьей 8.39.5.
- Объединенный комитет CETA может, по решению, преобразовать комиссионные и другие сборы и расходы в обычную зарплату, и решить применимые условия и условия.
- Секретариат МЦУИС выполняет функции секретариата Трибунала и оказывает ему соответствующую поддержку.
- Если Объединенный комитет CETA не произвел назначения в соответствии с пунктом 2 в пределах 90 дней с даты подачи иска для разрешения спора, Генеральный секретарь МЦУИС должен, по просьбе любой из сторон в споре назначить подразделение, состоящее из трех членов Трибунала, если стороны в споре не договорились о том, что дело рассматривается единственным членом Трибунала. Генеральный секретарь МЦУИС назначает кандидатов путем случайного отбора из существующих номинаций.. Генеральный секретарь МЦУИС не может назначать председателем гражданина Канады или государства-члена Европейского Союза, если стороны спора не договорились об ином.
Статья 8.28
Апелляционный трибунал
- Настоящим учреждается Апелляционный трибунал для рассмотрения решений, вынесенных в соответствии с настоящим Разделом..
- Апелляционный трибунал может поддержать, изменить или отменить решение Трибунала на основании:
- (а) ошибки в применении или толковании действующего законодательства;
- (б) явные ошибки в оценке фактов, включая оценку соответствующего национального законодательства;
- (с) Основания, изложенные в ст. 52(1) (а) через (е) Конвенции МЦУИС, постольку, поскольку они не охвачены пунктами (а) и (б).
- Члены Апелляционного трибунала назначаются решением Объединенного комитета СЕТА одновременно с решением, упомянутым в пункте. 7.
- Члены Апелляционного трибунала должны соответствовать требованиям Устава. 8.27.4 и соблюдать статью 8.30.
- Подразделение Апелляционного трибунала, созданное для рассмотрения апелляции, состоит из трех случайно назначенных членов Апелляционного трибунала.
- статьи 8.36 и 8.38 применяется к рассмотрению дела в Апелляционном суде.
- Объединенный комитет СЕТА незамедлительно принимает решение, в котором излагаются следующие административные и организационные вопросы, касающиеся функционирования Апелляционного трибунала.:
- (а) административная поддержка;
- (б) порядок подачи и ведения апелляций, и процедуры для передачи вопросов обратно в Трибунал для корректировки решения, при необходимости;
- (с) Процедуры заполнения вакансии в Апелляционном трибунале и в подразделении Апелляционного трибунала, предназначенные для рассмотрения дела;
- (г) вознаграждение членов Апелляционного трибунала;
- (е) положения, связанные с расходами на апелляции;
- (е) количество членов Апелляционного трибунала; и
- (г) любые другие элементы, которые он сочтет необходимыми для эффективного функционирования Апелляционного трибунала
- Комитет по услугам и инвестициям будет периодически проверять функционирование Апелляционного трибунала и может давать рекомендации Объединенному комитету CETA. Объединенный комитет CETA может пересмотреть решение, указанное в пункте 7, если необходимо.
- При принятии решения, указанного в пункте 7:
- (а) спорная сторона может обжаловать решение, вынесенное в соответствии с настоящим разделом, в Апелляционный трибунал в течение 90 дней после его выдачи;
- (б) спорящая сторона не должна пытаться пересмотреть, откладывать, аннулирует, пересмотреть или инициировать любую другую аналогичную процедуру в отношении присуждения в соответствии с настоящим Разделом;
- (с) решение, вынесенное в соответствии со ст. 8.39 не считается окончательным, и никакие действия по исполнению решения не могут быть приняты до:
- (я) 90 дней с момента вынесения решения Трибуналом прошло, и апелляция не была подана
- (б) инициированная апелляция была отклонена или отозвана; или
- (III) 90 Прошло несколько дней с момента вынесения решения Апелляционным трибуналом, и Апелляционный трибунал не передал дело обратно в Трибунал;
- (г) окончательное решение Апелляционного трибунала считается окончательным решением для целей статьи 8.41; и
- (е) Статья 8.41.3 не применяется.
Статья 8.29
Создание многостороннего инвестиционного трибунала и апелляционного механизма
Стороны будут добиваться с другими торговыми партнерами создания многостороннего инвестиционного трибунала и апелляционного механизма для разрешения инвестиционных споров.. После создания такого многостороннего механизма, Объединенный комитет СЕТА должен принять решение, предусматривающее, что инвестиционные споры в соответствии с настоящим разделом будут решаться в соответствии с многосторонним механизмом, и принимать соответствующие переходные меры.
Статья 8.30
Этика
- Члены Трибунала независимы. Они не должны быть связаны с каким-либо правительством. Они не должны получать указания от какой-либо организации., или правительство в отношении вопросов, связанных со спором. Они не должны участвовать в рассмотрении любых споров, которые могут привести к прямому или косвенному конфликту интересов.. Они должны соблюдать Руководство Международной ассоциации юристов по конфликтам интересов в международном арбитраже или любые дополнительные правила, принятые в соответствии со статьей. 8.44.2. К тому же, по назначению, они должны воздерживаться от действий в качестве адвоката или назначенного стороной эксперта или свидетеля в любом ожидающем или новом инвестиционном споре в соответствии с этим или любым другим международным соглашением.
- Если спорная сторона считает, что член Трибунала имеет конфликт интересов, он направляет Председателю Международного Суда уведомление об отводе на должность. Уведомление о вызове должно быть отправлено в течение 15 дней с даты, на которой состав подразделения Трибунала было сообщено оспаривая партии, или в пределах 15 дней с даты, когда соответствующие факты стали известны, если бы они не могли быть разумно известны во время составления подразделения. В уведомлении об отклонении должны быть указаны основания для отклонения.
- Если, в пределах 15 дней с даты уведомления о вызове, оспариваемый член Трибунала решил не уходить в отставку, Председатель Международного Суда, заслушав стороны в споре и предоставив члену Трибунала возможность представить любые замечания, принять решение в течение 45 дни получения уведомления об оспаривании и уведомления сторон в споре и других членов подразделения. Вакансия, возникшая в результате дисквалификации или отставки члена Трибунала, должна быть незамедлительно заполнена..
- По обоснованной рекомендации Председателя Трибунала, или по их совместной инициативе, стороны, по решению Объединенного комитета CETA, может удалить члена из Трибунала, если его или ее поведение не соответствует обязательствам, изложенным в пункте 1 и несовместим с его или ее постоянным членством в Трибунале.
- Анастасия Чоромиду, Асерис Лоу САРЛ
[1] Вместо этого любая из Сторон может предложить назначить до пяти членов Трибунала любой национальности.. В этом случае, такие члены Трибунала считаются гражданами Стороны, предложившей его или ее назначение для целей настоящей статьи..