หลังปฏิบัติการทางทหารในยูเครน, รัสเซียได้ออกมาตรการทางเศรษฐกิจที่แข็งแกร่งเพื่อตอบสนองต่อมาตรการคว่ำบาตรระหว่างประเทศที่กำหนดโดยรัฐอื่น. สิ่งนี้ส่งผลกระทบต่อการไหลเข้าของการลงทุน, เช่นเดียวกับนักลงทุนต่างชาติที่ต้องการมีส่วนร่วมในอนุญาโตตุลาการกับรัสเซีย.
จนกระทั่งเมื่อเร็ว ๆ นี้, รัสเซียมีสัดส่วนมากกว่า 40% ของการไหลเข้าของการลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศในประเทศเศรษฐกิจเปลี่ยนผ่านของยุโรปตะวันออกเฉียงใต้, เครือรัฐเอกราช (ซีไอเอส), และจอร์เจีย[1]. ใน 2021, การลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศสุทธิในรัสเซียมีจำนวน USD 40.45 พันล้าน.[2]
รัฐบาลรัสเซียมี, อย่างไรก็ตาม, กำหนดบทลงโทษและข้อจำกัดมากมาย, ท่ามกลางคนอื่น ๆ, ข้อกำหนดการอนุมัติการทำธุรกรรม, การห้ามส่งออกเงินตราต่างประเทศ, และการไม่บังคับใช้สิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญา.[3] กฎระเบียบเหล่านี้ส่งผลกระทบอย่างมากต่อนักลงทุนต่างชาติจากรัฐที่ “ไม่เป็นมิตร”. ตัวอย่างเช่น, การเปลี่ยนแปลงที่สำคัญในกฎหมายระบุว่าผู้ถือสิทธิบัตรที่เกี่ยวข้องกับรัฐดังกล่าวจะได้รับ 0% ของรายได้จริงจากการใช้สิ่งประดิษฐ์ของพวกเขา, โมเดลหรือการออกแบบ, รวมทั้งจากการผลิตและจำหน่ายสินค้า.[4]
ในแง่นี้, บน 5 มีนาคม 2022, รัสเซียออกรายชื่อรัฐที่จัดอยู่ในประเภท “ไม่เป็นมิตร”, คือสหรัฐอเมริกาและแคนาดา, ประเทศในยุโรปส่วนใหญ่ - เช่น, ที่ 27 ประเทศสมาชิกของสหภาพยุโรป, บวกกับแอลเบเนีย, อันดอร์รา, ประเทศไอซ์แลนด์, นสไตน์, โมนาโก, มอนเตเนโก, นอร์เวย์, ซานมาริโน, สวิตเซอร์แลนด์ และ สหราชอาณาจักร (รวมทั้งเจอร์ซีย์, แองกวิลลา, หมู่เกาะบริติชเวอร์จินและยิบรอลตาร์) - เช่นเดียวกับออสเตรเลีย, ประเทศญี่ปุ่น, ไมโครนีเซีย, นิวซีแลนด์, สิงคโปร์, เกาหลีใต้และไต้หวัน.[5]
มาตรการเหล่านี้ส่งผลกระทบต่อบุคคลและบริษัทจำนวนมาก. ด้วยเหตุนี้, นักลงทุนที่ได้รับผลกระทบจากมาตรการเหล่านี้อาจพิจารณายื่นข้อเรียกร้องทางกฎหมายต่อรัสเซีย.
วิธีการเรียกร้องอนุญาโตตุลาการกับรัสเซีย
เครื่องมือทางกฎหมายหลายอย่างอาจเป็นพื้นฐานในการยื่นคำร้องต่อรัสเซียผ่านอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐและนักลงทุน, และอื่น ๆ ภายใต้ สนธิสัญญากฎบัตรพลังงาน (ฯลฯ) หรือสนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคีฉบับใดฉบับหนึ่ง (เกร็ด), หรือสัญญาที่มีอยู่กับหน่วยงานของรัฐ.
บริษัทพลังงานจึงอาจพิจารณาทางเลือกของตนภายใต้สนธิสัญญากฎบัตรพลังงาน, ซึ่งมี 53 ผู้ลงนามและคู่สัญญา. รัสเซียได้ลงนามแต่ไม่ได้ให้สัตยาบันกับ ECT. ซึ่งหมายความว่าในขณะที่รัสเซียได้แสดงเจตจำนงที่จะปฏิบัติตามสนธิสัญญา, มันไม่ได้ให้คำมั่นสัญญาว่าจะทำเช่นนั้น. อย่างไรก็ตาม, กกต. มีผลบังคับใช้เป็นการชั่วคราว, และมีกรณีที่นักลงทุนยื่นฟ้องรัสเซียภายใต้ ECT ได้สำเร็จ. ในกรณีเหล่านี้, อนุญาโตตุลาการตัดสินว่าการใช้ชั่วคราวของ ECT อนุญาตให้มีการอนุญาโตตุลาการ.
BITs ที่เข้ามาโดยรัสเซียปกป้องนักลงทุนที่มีคุณสมบัติและการลงทุนจากการกระทำของรัฐเช่นการเวนคืนและการปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรมหรือเลือกปฏิบัติ, รวมทั้งกำหนดพันธกรณีที่ต้องปฏิบัติอย่างเป็นธรรมและเสมอภาค. รายชื่อ BIT หลายสิบรายการที่รัสเซียป้อนเข้ามา ได้ที่นี่. ประเทศที่เป็นเจ้าของการลงทุนต้องมีสนธิสัญญาทวิภาคีเพื่อคุ้มครองการลงทุน, จัดให้มีอนุญาโตตุลาการการลงทุนกับรัสเซีย.
ยูเครนและรัสเซีย, ตัวอย่างเช่น, มีสนธิสัญญาทวิภาคีสำหรับอนุญาโตตุลาการภายใต้กฎของหอการค้าสตอกโฮล์มและกฎอนุญาโตตุลาการของ UNCITRAL, ซึ่งได้ให้สัตยาบันไว้เมื่อครั้งกระชับมิตรเมื่อ 27 มกราคม 2000.[6]
ก่อนเริ่มอนุญาโตตุลาการ, กิจการควรตัดสินใจร่วมกับที่ปรึกษาว่าสามารถใช้อนุญาโตตุลาการตามสนธิสัญญาการลงทุนได้หรือไม่, โอกาสในการประสบความสำเร็จของขั้นตอน, และค่าใช้จ่ายในการดำเนินการ.
ควรสังเกตว่ารัสเซียลงนามใน ศูนย์ระหว่างประเทศเพื่อการระงับข้อพิพาทการลงทุน (ICSID) อนุสัญญาว่าด้วย 16 มิถุนายน 1992. อย่างไรก็ตาม, มันไม่ได้มีผลบังคับใช้สำหรับรัสเซีย. ด้วยเหตุนี้, อนุญาโตตุลาการส่วนใหญ่ต่อรัสเซียเป็นอนุญาโตตุลาการ UNCITRAL, มักดำเนินการโดยศาลอนุญาโตตุลาการถาวร (PCA) ในกรุงเฮก, หรืออนุญาโตตุลาการหอการค้าสตอกโฮล์ม.
เป็นปกติ, การเจรจาบังคับหรือที่เรียกว่า ระยะเวลาระบายความร้อน ก่อนเริ่มอนุญาโตตุลาการ (มักจะหกเดือน) ต้องระบุ, ซึ่งสามารถดำเนินการต่อไปได้, ตัวอย่างเช่น, กับการยื่นคำร้องขออนุญาโตตุลาการและรัฐธรรมนูญของคณะอนุญาโตตุลาการ.[7]
การบังคับใช้รางวัลอนุญาโตตุลาการต่อรัสเซีย
ความท้าทายที่ยิ่งใหญ่ที่สุดในการดำเนินการเรียกร้องต่อรัสเซียคือการบังคับใช้คำชี้ขาดที่เกิดขึ้น. รัสเซียได้พัฒนาแนวปฏิบัติในการท้าทายรางวัลและไม่เต็มใจที่จะปฏิบัติตามโดยสมัครใจ, ซึ่งหมายความว่านักลงทุนอาจต้องบังคับใช้รางวัลในรัฐที่สามซึ่งรัสเซียมีทรัพย์สิน.[8]
ตัวอย่างเช่น, ใน ฮัลเลย์ เอ็นเตอร์ไพรส์ จำกัด. (ประเทศไซปรัส) โวลต์. สหพันธรัฐรัสเซีย, บริษัท ยูคอส ยูนิเวอร์แซล จำกัด. (ไอล์ออฟแมน) โวลต์. สหพันธรัฐรัสเซีย และ เวเทอรัน ปิโตรเลียม จำกัด. (ประเทศไซปรัส) โวลต์. สหพันธรัฐรัสเซีย, ผู้อ้างสิทธิ์ได้รับรางวัลมากกว่า USD 50 พันล้านในการชดเชย 18 กรกฎาคม 2014, หลังจากใช้จ่ายไปประมาณเหรียญสหรัฐ 60 ล้านในค่าใช้จ่ายทางกฎหมาย. ยังไม่ชัดเจนว่ามีการชดเชยใด ๆ ที่ได้รับคืนมาจนถึงปัจจุบันหรือไม่, แต่ดูเหมือนชัดเจนว่าค่าใช้จ่ายในการอนุญาโตตุลาการยังไม่ได้รับคืน.
ถ้าเคลมสำเร็จ, สามารถบังคับใช้รางวัลได้ในข้อใดข้อหนึ่ง 172 รัฐสมาชิกของอนุสัญญานิวยอร์กว่าด้วยการยอมรับและการบังคับใช้คำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการต่างประเทศ (1958). อย่างไรก็ตาม, การบังคับใช้คำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการต่ออธิปไตยของรัฐอาจเป็นเรื่องที่ท้าทายเนื่องจากหลักการของการคุ้มกันของอำนาจอธิปไตย, ซึ่งไม่อนุญาตให้มีการยึดทรัพย์สินของรัฐส่วนใหญ่.
หลายรัฐตัดสินใจระงับเงินสำรองของธนาคารกลางรัสเซียเนื่องจากความขัดแย้งในยูเครน. อย่างไรก็ตาม, สิ่งนี้ไม่ได้ทำให้สามารถยึดและเบิกจ่ายทรัพย์สินเหล่านี้เพื่อชดใช้ค่าสินไหมทดแทนได้โดยอัตโนมัติ, เมื่อปัญหาความคุ้มกันของรัฐเกิดขึ้น. ปัจจุบัน, บางรัฐได้ตัดสินใจที่จะเรียกร้องให้มีกฎหมายพิเศษ, กีดกันสหพันธรัฐรัสเซียจากภูมิคุ้มกันและอนุญาตให้ยึดทรัพย์สินของรัสเซีย (ตัวอย่างเช่น, การยึดทรัพย์สินของรัฐรัสเซียในสหราชอาณาจักรและการสนับสนุนร่างกฎหมายยูเครน[9] และร่างกฎหมายสหรัฐที่มีสิทธิยึดทรัพย์สินเพื่อการฟื้นฟูยูเครน[10]). นี่ไม่ได้หมายความว่าเงินทุนดังกล่าวสามารถค้ำประกันได้อย่างง่ายดายโดยลูกหนี้ตามคำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการ, อย่างไรก็ตาม, แม้ว่ากฎหมายเหล่านี้จะถูกตราขึ้นก็ตาม.
แม้ในกรณีที่มีการยุติข้อพิพาท, อาจยังคงพบปัญหาในทางปฏิบัติที่สำคัญ. หลายประเทศได้ออกมาตรการห้ามให้บริการทางการเงินแก่ธนาคารรัสเซียบางแห่งโดยตัดการเชื่อมต่อธนาคารดังกล่าวกับ SWIFT. รัฐบาลรัสเซียยังสั่งห้ามชาวรัสเซียทุกคน, ในความพยายามที่จะสนับสนุนเงินรูเบิล, จากการส่งออกเงินตราต่างประเทศและตราสารการเงินในจำนวนที่มากกว่าเทียบเท่าเหรียญสหรัฐฯ 10,000. ในที่สุด, และในกรณีใด ๆ, เนื่องจากมาตรการคว่ำบาตรที่เกี่ยวข้องกับรัสเซียที่ซับซ้อนและพัฒนาอย่างต่อเนื่อง, ธนาคารอาจเลือกที่จะละเว้นจากการดำเนินการหรืออำนวยความสะดวกในการทำธุรกรรมใด ๆ กับคู่สัญญาของรัสเซีย. พวกเขาอาจเลือกที่จะไม่จัดการกองทุนใด ๆ ที่เชื่อมโยงกับรัสเซีย, แม้ว่าจะไม่มีบุคคลหรือหน่วยงานที่ถูกลงโทษเข้ามาเกี่ยวข้องก็ตาม.[11]
สรุปแล้ว, ภูมิรัฐศาสตร์ที่ไม่แน่นอนและการตอบโต้ของรัสเซียต่อการคว่ำบาตรระหว่างประเทศได้สร้างสภาพแวดล้อมที่ท้าทายสำหรับนักลงทุนต่างชาติ, ส่งผลกระทบต่อการลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศและสร้างความกังวลต่อการบังคับใช้สิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญา. แม้ว่าเครื่องมือทางกฎหมาย เช่น สนธิสัญญากฎบัตรพลังงานและสนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคีสามารถอำนวยความสะดวกในการเรียกร้องอนุญาโตตุลาการต่อรัสเซีย, ความเป็นจริงของการบังคับใช้คำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการเป็นอุปสรรคสำคัญ. ดังนั้น, ผู้ลงทุนต้องคำนึงถึงความเสี่ยง, ค่าใช้จ่าย, และรางวัลที่อาจเกิดขึ้นจากอนุญาโตตุลาการกับรัสเซีย, แสวงหาที่ปรึกษาทางกฎหมายเพื่อประเมินความเป็นไปได้ของการเรียกร้องของพวกเขา. สถานการณ์นี้ตอกย้ำความซับซ้อนของการอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศท่ามกลางการเมืองโลกที่ผันผวน, เน้นทั้งความสำคัญสำหรับการระงับข้อพิพาทและความท้าทายโดยธรรมชาติในการนำไปใช้.
[1] การประชุมสหประชาชาติว่าด้วยการค้าและการพัฒนา, รายงานการลงทุนทั่วโลก, 2021 (สามารถดูได้ที่: https://unctad.org/system/files/official-document/wir2021_en.pdf).
[2] ธนาคารโลก, การลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศ, การไหลเข้าสุทธิ (ตะบัน, US$ ในปัจจุบัน) – สหพันธรัฐรัสเซีย (สามารถดูได้ที่: https://data.worldbank.org/indicator/BX.KLT.DINV.CD.WD?locations=RU&most_recent_value_desc=false).
[3] กฤษฎีกาที่. 299 ของรัฐบาลสหพันธรัฐรัสเซีย, “ในการแก้ไขข้อ 2 ของวิธีการกำหนดจำนวนเงินค่าตอบแทนที่จ่ายให้กับเจ้าของสิทธิบัตรเมื่อตัดสินใจใช้สิ่งประดิษฐ์, รูปแบบยูทิลิตี้หรือการออกแบบอุตสาหกรรมโดยไม่ได้รับความยินยอมจากเขา, และขั้นตอนการชำระเงิน” ลงวันที่ 6 มีนาคม 2022.
[4] คำศัพท์, ระหว่างหินกับที่แข็ง: การเรียกร้องต่อรัสเซียในอนุญาโตตุลาการสนธิสัญญาการลงทุน – ส่วนที่ II ของ II, 2022.
[5] รัฐบาลรัสเซียอนุมัติรายชื่อประเทศและดินแดนที่ไม่เป็นมิตร, สส, 7 มีนาคม 2022 (สามารถดูได้ที่: https://tass.com/politics/1418197).
[6] BIT สหพันธรัฐรัสเซีย-ยูเครน (1998).
[7] คำศัพท์, ระหว่างหินกับที่แข็ง: การเรียกร้องต่อรัสเซียในอนุญาโตตุลาการสนธิสัญญาการลงทุน – ส่วนที่ II ของ II, 2022.
[8] คำศัพท์, การเรียกร้องค่าชดเชยที่เป็นไปได้ต่อรัสเซียหลังจากการรุกรานยูเครนส่วนที่ II : การเรียกร้องที่เกี่ยวข้องกับมาตรการภายในประเทศของรัสเซียต่อนักลงทุนต่างชาติ, 2023.
[9] การยึดทรัพย์สินของรัฐรัสเซียและการสนับสนุนร่างกฎหมายยูเครน, 2023.
[10] การยึดทรัพย์สินสำหรับกฎหมายการฟื้นฟูประเทศยูเครน, 2022.
[11] ส. ฮาร์ต็อก, ความท้าทายที่สถาบันอนุญาโตตุลาการเผชิญท่ามกลางการคว่ำบาตรรัสเซียระลอกใหม่, 2022.