อนุญาโตตุลาการในอัฟกานิสถานอยู่ภายใต้การควบคุมของ กฎหมายอนุญาโตตุลาการพาณิชย์ของประเทศอัฟกานิสถาน, เผยแพร่เมื่อ 30 มกราคม 2007 (ราชกิจจานุเบกษาฉบับที่. 913)(ที่ “กฎหมายอนุญาโตตุลาการ“). วัตถุประสงค์ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, ซึ่งเป็นส่วนหนึ่งของการปฏิรูปกฎหมายที่กว้างขึ้นเพื่อดึงดูดการลงทุนจากต่างประเทศและทำให้อัฟกานิสถานเป็นสภาพแวดล้อมที่เป็นมิตรกับธุรกิจมากขึ้น, เพื่ออำนวยความสะดวกและกระตุ้นให้พร้อมท์, การแก้ไขข้อพิพาททางการค้าและเศรษฐกิจอย่างยุติธรรมและเป็นกลางโดยอนุญาโตตุลาการ, ตามที่ระบุไว้อย่างชัดเจนในบทความ 1 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ.
สิ่งนี้เกี่ยวข้องอย่างยิ่งสำหรับประเทศเช่นอัฟกานิสถาน, ซึ่งใน, หลังจากหลายทศวรรษของการสู้รบ, พหุนิยมทางกฎหมายและอิทธิพลที่แข็งแกร่งของศาสนาอิสลามยังคงเป็นบรรทัดฐานและมีอุปสรรคที่ร้ายแรงต่อการสร้างระบบกฎหมายแบบครบวงจรและเชื่อมโยงกัน. ในขณะที่อัฟกานิสถานผ่านใหม่ รัฐธรรมนูญ ในเดือนมกราคม 2004 การส่งเสริมหลักนิติธรรม, แม้วันนี้, ผู้นำชนเผ่าและกฎหมายจารีตประเพณี, โดยพฤตินัย, ยังคงควบคุมชีวิตของประชากรส่วนใหญ่ผ่านสิ่งที่เรียกว่า “ชูรา” (สภาท้องถิ่น) และ “Jirga” (รวบรวมผู้เฒ่า).
เป็นส่วนหนึ่งของความพยายามที่เพิ่มขึ้นเพื่อรวมระบบกฎหมายและเพื่อดึงดูดการลงทุนจากต่างประเทศและในประเทศ, รัฐบาลของอัฟกานิสถานก็ผ่านไป กฎหมายการลงทุนภาคเอกชน (ราชกิจจานุเบกษาฉบับที่. 869) ซึ่งมีผลใช้บังคับใน 2005 และแก้ไขเพิ่มเติมใน 2016. ตามบทความ 30(2) ของกฎหมายการลงทุนภาคเอกชน, นักลงทุนมีอิสระในการเลือกอนุญาโตตุลาการหรือขั้นตอนการระงับข้อพิพาทอื่น ๆ ในสัญญาหรือข้อตกลงอื่น ๆ กับบุคคลที่สาม, มีอิสระในการเลือกสถานที่ของอนุญาโตตุลาการใน, หรือนอก, อัฟกานิสถาน.
ทั้งกฎหมายอนุญาโตตุลาการและกฎหมายการลงทุนภาคเอกชนเป็นตัวแทนของการพัฒนาเชิงบวกสำหรับอัฟกานิสถานเมื่อพิจารณาว่า, จนกระทั่ง 2013, แทบไม่มีวิธีการระงับข้อพิพาทที่มีประสิทธิภาพเนื่องจากศาลท้องถิ่นมักถูกมองว่าไม่น่าเชื่อถือ, ลำเอียงและมีแนวโน้มที่จะทุจริต.
การพัฒนาเชิงบวกอีกประการหนึ่งในด้านอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศคือการเปิดหอการค้าระหว่างประเทศในกรุงคาบูลในเดือนกันยายน 2017, ซึ่งเปิดตัวการดำเนินงานในเดือนกุมภาพันธ์ 2018, และเป็นที่ยอมรับ อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของ ICC - อัฟกานิสถาน & คณะกรรมการ ADR, โดยมีจุดประสงค์ในการส่งเสริมบริการระงับข้อพิพาทในอัฟกานิสถาน.
อนุญาโตตุลาการในประเทศอัฟกานิสถาน: ข้อตกลงอนุญาโตตุลาการ
ข้อตกลงการอนุญาโตตุลาการถูกกำหนดไว้ในกฎหมายอนุญาโตตุลาการเป็น “ข้อตกลงที่เป็นลายลักษณ์อักษรระหว่างทั้งสองฝ่ายเป็นบทความหรืออื่น ๆ สำหรับการถ่ายโอนข้อพิพาทที่เกิดขึ้นจากสัญญาหรือมิฉะนั้นให้อนุญาโตตุลาการ.” (บทความ 2(3)). ตามที่ระบุไว้เพิ่มเติมในบทความ 13 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, เพื่อให้ข้อตกลงอนุญาโตตุลาการมีผลใช้ได้, ต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดต่อไปนี้:
- มันจะต้องมีการเขียน, ซึ่งหมายความว่ามีอยู่ในเอกสารที่ลงนามโดยฝ่ายหรือในการแลกเปลี่ยนจดหมายหรือการสื่อสารเป็นลายลักษณ์อักษรอื่น ๆ ซึ่งแสดงถึงบันทึกของข้อตกลง; และ / หรือ
- มันสามารถอยู่ในรูปแบบของการแลกเปลี่ยนคำแถลงการเรียกร้องและการป้องกันซึ่งการมีอยู่ของข้อตกลงที่ถูกกล่าวหาโดยภาคีฝ่ายหนึ่งและไม่ได้ถูกปฏิเสธโดยอีกฝ่าย.
บทความ 16 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการยังมีความเป็นไปได้ในการยื่นข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการแม้ว่าจะไม่มีข้ออนุญาโตตุลาการในสัญญาพื้นฐานหรือสัญญาอนุญาโตตุลาการ (ดู กระบวนการทางอนุญาโตตุลาการโดยไม่มีข้ออนุญาโตตุลาการ). สิ่งนี้เป็นไปได้ถ้าคู่กรณีร่วมกันตัดสินใจอ้างถึงข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ. ตามบทความ 16 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, หนังสือแจ้งข้อตกลงดังกล่าวต่ออนุญาโตตุลาการจะต้องมีดังต่อไปนี้:
- ชื่อ, ที่อยู่อาศัยและที่อยู่ธุรกิจ, หรือที่อยู่ทางไปรษณีย์ของแต่ละฝ่ายหรือตัวแทนที่ได้รับอนุญาต;
- คำอธิบายของปัญหาในข้อพิพาท (การเรียกร้องและจำนวนเงิน), และหาค่าตอบแทน;
- อ้างอิงถึงสัญญาพื้นฐานหรือข้อตกลง;
- อนุญาโตตุลาการ(ส) ได้รับการแต่งตั้ง.
ระหว่างประเทศกับ. อนุญาโตตุลาการภายในประเทศในอัฟกานิสถาน
บทความ 3 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการสร้างความแตกต่างระหว่าง “ระหว่างประเทศ” และ “ในประเทศ” อนุญาโตตุลาการ. พิจารณาอนุญาโตตุลาการ “ระหว่างประเทศ” ถ้า (1) มันอธิบายไว้ในสัญญาเช่นนี้; หรือ (2) หากการทำธุรกรรมเกิดขึ้นระหว่างสองประเทศหรือมากกว่า, แม้ว่าจะไม่ได้กล่าวถึงในข้อตกลง. บทความ 3 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการระบุเพิ่มเติมอีกว่า, เว้นแต่จะระบุไว้ในข้อตกลง, กฎหมายของประเทศที่คู่กรณีเป็น “การทำธุรกรรมทางธุรกิจ” จะมีผลบังคับใช้. ในสถานการณ์อื่น ๆ ทั้งหมด, อนุญาโตตุลาการถือว่าเป็น “ในประเทศ“.
เกี่ยวกับสถานที่ของอนุญาโตตุลาการ, ตามบทความ 33 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, คู่กรณีมีอิสระที่จะเห็นด้วยกับสถานที่อนุญาโตตุลาการ. หากพวกเขาไม่ทำเช่นนั้น, สถานที่อนุญาโตตุลาการจะถูกกำหนดโดยคณะอนุญาโตตุลาการโดยคำนึงถึงสถานการณ์ของคดี, รวมถึงความสะดวกของคู่กรณี. ฝ่ายต่าง ๆ ก็มีอิสระที่จะเลือกกฎหมายอื่นใดนอกเหนือจากกฎหมายของอัฟกานิสถาน, ตามที่ระบุไว้ในบทความ 30(2) ของกฎหมายการลงทุนภาคเอกชน.
สถาบันกับ. นี้ อนุญาโตตุลาการในประเทศอัฟกานิสถาน
บทความ 32 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการระบุว่าคู่กรณีอาจตัดสินใจดำเนินการอนุญาโตตุลาการใน ไปยัง รากฐาน, โดยไม่ใช้สถาบันอนุญาโตตุลาการ. คู่กรณีอาจเลือกสถาบันอนุญาโตตุลาการขณะดำเนินการตามสัญญา. หากคู่ภาคีไม่สามารถตกลงกันได้, สถาบันจะถูกกำหนดโดยศาลที่มีอำนาจ.
สถาบันอนุญาโตตุลาการที่โดดเด่นที่สุดในอัฟกานิสถานคือ ศูนย์การระงับข้อพิพาททางการค้าของอัฟกานิสถาน (“ACDR“), ซึ่งเป็นส่วนหนึ่งของหอการค้าและอุตสาหกรรมอัฟกานิสถาน (ดู บทความ 1(1) ของ กฎบัตร ACRD). ACDR เป็นสถาบันการศึกษาที่ทันสมัยซึ่งมีวัตถุประสงค์เพื่อสนับสนุนการดึงดูดและรักษาธุรกิจในระดับท้องถิ่นและระหว่างประเทศและการลงทุนในอัฟกานิสถานโดยนำเสนอบริการแก้ไขข้อพิพาททางเลือกที่คุ้มค่า, โปร่งใสและรับผิดชอบ. ACDR มีชุดของตัวเอง กฎการไกล่เกลี่ย และ กฎการไกล่เกลี่ยระหว่างประเทศ, และจะเก็บรายชื่อของอนุญาโตตุลาการที่เสนอ. ACDR ยังออกชุดของ จีแนวทางสำหรับการเลือกอนุญาโตตุลาการ ACDR บน 1 กรกฎาคม 2018, ซึ่งให้ข้อมูลเพิ่มเติมเกี่ยวกับเกณฑ์ระดับรายการ, กระบวนการคัดเลือกและการตรวจสอบประสิทธิภาพของอนุญาโตตุลาการ ACDR.
การรับรู้และการบังคับใช้รางวัลอนุญาโตตุลาการในอัฟกานิสถาน
อัฟกานิสถานเป็นที่ยอมรับ อนุสัญญาว่าด้วยการยอมรับและการบังคับตามคำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการต่างประเทศ (ที่ “อนุสัญญานิวยอร์ก“) บน 30 พฤศจิกายน 2004. การบังคับใช้ของรางวัลถูกควบคุมโดยบทที่ 8 ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ. ตามบทความ 56(1) ของกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, รางวัลอนุญาโตตุลาการ, โดยไม่คำนึงถึงประเทศที่มันถูกสร้างขึ้น, จะบังคับใช้. บทความ 56(2) ระบุเพิ่มเติมว่ามีการปฏิเสธการบังคับใช้รางวัลหรือไม่:
2) รางวัลอนุญาโตตุลาการอาจถูกปฏิเสธในกรณีต่อไปนี้:
1. หากคู่กรณีของข้อตกลงอนุญาโตตุลาการอยู่ภายใต้ความสามารถบางอย่าง;
2. หากรางวัลยังไม่ได้ออกตามกฎหมายที่กำหนดไว้ในข้อตกลงโดย คู่กรณี;
3. หากมีการออกรางวัลภายใต้กฎหมายที่ไม่ถูกต้อง;
4. หากฝ่ายที่ได้รับรางวัลนั้นไม่ได้รับการแจ้งเตือนอย่างเหมาะสม การแต่งตั้งอนุญาโตตุลาการหรือกระบวนการอนุญาโตตุลาการหรือไม่สามารถทำได้ นำเสนอการป้องกันของเขาหรือเธอตามที่บัญญัติไว้ในกฎหมายนี้;
5. หากรางวัลเกี่ยวข้องกับข้อพิพาทที่ไม่ได้พิจารณาโดยข้อตกลงอนุญาโตตุลาการหรือไม่ ตกอยู่ในขอบเขตของการบังคับใช้, หรือมีการตัดสินใจในเรื่องที่นอกเหนือจาก ขอบเขตของการส่งไปยังอนุญาโตตุลาการ, แต่ถ้าการตัดสินใจในเรื่องที่ส่งไป อนุญาโตตุลาการสามารถแยกออกจากสิ่งที่ไม่ได้ยื่นได้, เพียงส่วนหนึ่งของรางวัลที่ มีการตัดสินใจในเรื่องที่ส่งไปยังอนุญาโตตุลาการอาจถูกบังคับใช้;
6. หากองค์ประกอบของคณะอนุญาโตตุลาการหรือกระบวนการอนุญาโตตุลาการไม่ได้อยู่ใน ตามข้อตกลงของคู่สัญญาหรือ, ข้อตกลงดังกล่าวล้มเหลว, ไม่ได้อยู่ใน ตามกฎหมายของประเทศที่อนุญาโตตุลาการเกิดขึ้น;
7. รางวัลนี้ยังไม่ได้มีผลผูกพันคู่กรณีและได้รับการจัดสรรหรือ ถูกระงับโดยศาลของประเทศที่, หรือภายใต้กฎหมายที่, รางวัลนั้น ทำ;
8. เรื่องของข้อพิพาทไม่สามารถชำระโดยอนุญาโตตุลาการภายใต้ กฎหมายของประเทศอัฟกานิสถานหรือการบังคับใช้ของรางวัลจะขัดต่อกฎหมายและ กฎระเบียบของอัฟกานิสถาน.
นอกจากนี้, บทความ 30(3) ของกฎหมายการลงทุนภาคเอกชนระบุว่ารางวัลใด ๆ ที่เป็นผลมาจากการอนุญาโตตุลาการถือเป็นที่สิ้นสุดและมีผลบังคับใช้.
ในทางปฏิบัติ, อย่างไรก็ตาม, การบังคับใช้ของรางวัลในศาลท้องถิ่นยังคงเป็นเรื่องยาก, ในขณะที่ศาลมักลังเลที่จะสนับสนุนข้ออนุญาโตตุลาการและมักปฏิเสธการบังคับใช้คำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการ.
อัฟกานิสถานและอนุญาโตตุลาการการลงทุน
ไม่มีรายงานกรณีที่นักลงทุนต่างชาติยื่นฟ้องต่ออัฟกานิสถาน, ซึ่งไม่น่าแปลกใจเมื่อพิจารณาสนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคีจำนวนน้อย (“นิดหน่อย“) ปัจจุบันมีผลบังคับใช้และความขัดสนของการลงทุนต่างประเทศเนื่องจากความขัดแย้งที่ยืดเยื้อ. ประเทศอัฟกานิสถานได้ลงนามเพียงสี่ BIT, มีเพียงสามคนเท่านั้นที่มีผลใช้บังคับในวันนี้:
- อัฟกานิสถานอาเซอร์ไบจาน BIT (ลงทะเบียนเข้า 2017, ยังไม่มีผลบังคับใช้);
- อัฟกานิสถาน -Iran BIT (ลงทะเบียนเข้า 2006, มีผลบังคับใช้ใน 2008);
- BIT ของอัฟกานิสถาน - เยอรมนี (ลงทะเบียนเข้า 2005, มีผลบังคับใช้ใน 2007); และ
- อัฟกานิสถาน – BIT ตุรกี (ลงทะเบียนเข้า 2004, มีผลบังคับใช้ใน 2005).
อัฟกานิสถานเป็นภาคีของอนุสัญญาพหุภาคีซึ่งมีข้อกำหนดการลงทุน, อย่างไรก็ตาม. อัฟกานิสถานเป็นประเทศที่น่าจับตามอง สนธิสัญญากฎบัตรพลังงาน ตั้งแต่ 1998, ซึ่งทำให้นักลงทุนพลังงานต่างชาติมีโอกาสยื่นข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ. อัฟกานิสถานได้ลงนามใน อนุสัญญาว่าด้วยการระงับข้อพิพาทการลงทุนระหว่างรัฐกับคนชาติของรัฐอื่น (“อนุสัญญา ICSID”), ซึ่งเป็นที่ยอมรับใน 1968. อนุสัญญา ICSID ให้โอกาสแก่นักลงทุนต่างชาติในการยื่นข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ, อย่างไรก็ตาม, ขึ้นอยู่กับคู่กรณี’ ความยินยอมซึ่งจะต้องระบุไว้ในสนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคี, ข้อตกลงการลงทุนหรือสนธิสัญญาอื่น ๆ, เนื่องจากอนุสัญญา ICSID เพียงอย่างเดียวไม่ได้ให้การคุ้มครองที่สำคัญใด ๆ.
อัฟกานิสถานก็ลงนาม ข้อตกลงว่าด้วยการส่งเสริมและคุ้มครองการลงทุนระหว่างประเทศสมาชิกขององค์การความร่วมมือทางเศรษฐกิจ (“ข้อตกลงการลงทุน ECO“) ใน 2005, ซึ่งยังไม่ได้ใช้บังคับ, แต่ให้ความเป็นไปได้ของนักลงทุนต่างชาติที่ส่งข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ.
ในขณะที่มีข้อสงสัยว่าอัฟกานิสถานได้เห็นพัฒนาการทางบวกในด้านอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ, หวังว่าจะช่วยดึงดูดการลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศไปยังประเทศที่ถูกทำลายด้วยความขัดแย้งทางอาวุธ, อุปสรรคสำคัญ, เช่นความไม่แน่นอน, การทุจริตและปัญหาเกี่ยวกับการบังคับใช้รางวัลในศาลท้องถิ่นยังคงเป็นความท้าทายที่อัฟกานิสถานจะต้องเอาชนะ.