อนุญาโตตุลาการการก่อสร้างระหว่างประเทศในตะวันออกกลาง

อุตสาหกรรมการก่อสร้างเป็นภาคเศรษฐกิจชั้นนำในตะวันออกกลาง, ที่ซึ่งมีการเริ่มโครงการโครงสร้างพื้นฐานจำนวนมากมูลค่าหลายพันล้านดอลลาร์ในแต่ละปี. ข้อพิพาทในการก่อสร้างเป็นสิ่งที่หลีกเลี่ยงไม่ได้เนื่องจากกิจกรรมในอุตสาหกรรมการก่อสร้างและอนุญาโตตุลาการเป็นกลไกการระงับข้อพิพาทที่ต้องการสำหรับข้อพิพาทดังกล่าว, โดยเฉพาะอย่างยิ่งสำหรับบุคคลต่างชาติ.

ข้อพิพาทด้านการก่อสร้างมักมีความซับซ้อนและมีความรุนแรงมาก, ต้องการความรู้ทางเทคนิคและความเชี่ยวชาญในสาขา. อย่างธรรมดา, เช่นเดียวกับที่อื่น ๆ ในโลก, ข้อพิพาทในการก่อสร้างเกิดขึ้นเมื่อเวลาผ่านไป, การชำระเงิน, ขอบเขตของงานหรือปัญหาด้านคุณภาพ.[1] มักเกี่ยวข้องกับบุคคลหลายฝ่ายและผู้มีส่วนได้ส่วนเสียต่างๆ. ด้วยโครงการโครงสร้างพื้นฐานขนาดใหญ่และผู้มีบทบาทสำคัญระดับโลกที่เกี่ยวข้อง, ซึ่งมักพึ่งพาผู้รับเหมาในพื้นที่, ตะวันออกกลางไม่มีข้อยกเว้นในการใช้อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศเพื่อระงับข้อพิพาท. เมื่อมันมาถึงอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ, คำว่า“ระหว่างประเทศ” ได้รับความหมายที่สมบูรณ์, เนื่องจากอนุญาโตตุลาการในตะวันออกกลางมักจะเป็นเรื่องที่น่าสนใจระหว่างกฎหมายท้องถิ่น (โดยทั่วไปจะเป็นที่ต้องการของนายจ้างในประเทศและผู้รับเหมาในพื้นที่), กฎหมายต่างประเทศ, มักจะเป็นกฎหมายอังกฤษ (มักเป็นที่ต้องการของบุคคลต่างชาติ), กฎระเบียบขั้นตอนต่างๆและ กฎหมายของที่นั่งของอนุญาโตตุลาการ, บ่อยครั้งที่กฎหมายของศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศขนาดใหญ่เช่นลอนดอน, ปารีส, สิงคโปร์หรือฮ่องกง, ซึ่งยังคงเป็นที่นั่งที่ต้องการซึ่งเลือกโดยบุคคลต่างชาติเพื่อลดการแทรกแซงของศาลในประเทศที่อาจเกิดขึ้น.

ในภาคเอกชน, โดยทั่วไปคู่สัญญามีอิสระที่จะเลือกกฎหมายที่สำคัญใด ๆ เพื่อควบคุมสัญญาของพวกเขาและเจรจาในทุกแง่มุม. ในสัญญางานสาธารณะ, อย่างไรก็ตาม, มีข้อยกเว้นบางประการ, เช่น, เช่น, ในซาอุดีอาระเบีย, โดยที่ในสัญญางานสาธารณะทั้งหมดลูกค้าหน่วยงานของรัฐต้องใช้รูปแบบสัญญามาตรฐานของรัฐบาลซาอุดิอาระเบีย.

แนวโน้มในตะวันออกกลางที่เห็นได้ชัดเจนในช่วงทศวรรษที่ผ่านมาคือประเทศต่างๆกำลังดำเนินการปรับปรุงกฎหมายอนุญาโตตุลาการให้ทันสมัยเพื่อให้เป็นไปตามมาตรฐานสากล. ตามมาด้วยการเปิดศูนย์อนุญาโตตุลาการระดับท้องถิ่นและภูมิภาคจำนวนมาก, ซึ่งสามารถดึงดูดคดีจำนวนมากในช่วงไม่กี่ปีที่ผ่านมา.

หลักกฎหมายทั่วไปในสัญญาก่อสร้างในตะวันออกกลาง

แต่ละประเทศในตะวันออกกลางมีระบบกฎหมายที่แตกต่างกันไป; แต่ถึงอย่างไร, ความธรรมดาบางอย่างมีอยู่.[2] ระบบกฎหมายทั้งหมดได้รับอิทธิพลบางส่วนจากกฎหมายชารีอะห์ของอิสลาม. อิสลามชะรีอะฮ์เป็นกฎของศาสนาอิสลามซึ่งมาจากอัลกุรอานและซุนนะ, ประเพณีและการปฏิบัติของศาสดาอิสลามมูฮัมหมัด. ศาสนาอิสลามมีอิทธิพลอย่างยิ่งในซาอุดีอาระเบีย, บ้านเกิดของศาสนาอิสลาม, ที่ซึ่งกฎหมายชารีอะห์ของอิสลามมีอยู่อย่างมากในทุกแง่มุมของสังคมและเป็นตัวแทนของกฎหมาย (กฎหมายพื้นฐานในการกำกับดูแล, บทความ 1). อิสลามชะรีอะฮ์ยังเป็นหลักการชี้นำที่รวมอยู่ในรัฐธรรมนูญของประเทศอื่น ๆ ในตะวันออกกลาง, เช่น, ในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ (รัฐธรรมนูญของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์, บทความ 7), บาห์เรน (รัฐธรรมนูญบาห์เรน, บทความ 2), คูเวต (รัฐธรรมนูญคูเวต, บทความ 2), กาตาร์ (รัฐธรรมนูญกาตาร์, บทความ 1) และโอมาน (รัฐธรรมนูญโอมาน, บทความ 2).

ยิ่งไปกว่านั้น, ระบบกฎหมายของประเทศกฎหมายแพ่งในตะวันออกกลาง, เช่น UAE, บาห์เรน, คูเวต, โอมานและกาตาร์, ได้รับอิทธิพลอย่างมากจากกฎหมายแพ่งของอียิปต์, ซึ่งเป็น, ในทางกลับกัน, จำลองตามประมวลกฎหมายแพ่งของฝรั่งเศส.[3] ดังนั้น, หลักการทั่วไปบางประการ, ซึ่งเกี่ยวข้องกับสัญญาการก่อสร้างและมักเกิดข้อพิพาทในการก่อสร้าง, เป็นเรื่องปกติของกฎหมายแพ่งทุกประเทศในตะวันออกกลาง. หลักการทั่วไปเหล่านี้ ได้แก่:

• หลักสุจริต;[4]
• เงื่อนไขโดยนัย;[5]
• การละเมิดสิทธิ์;[6]
• ชำระค่าเสียหาย;[7]
• สถานการณ์พิเศษ (ขาดการมองการณ์ไกล);[8]
• เหตุสุดวิสัย;[9]
• ความรับผิดตามสัญญา;[10]
• ความรับผิดลดลง;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“สหพันธ์วิศวกรที่ปรึกษานานาชาติ”) รูปแบบของสัญญาถูกนำมาใช้ในตะวันออกกลางตั้งแต่ปี 1970, โดยทั่วไปจะเป็นรูปแบบสัญญา FIDIC Red Book. ในอดีต, เงื่อนไขของสัญญา FIDIC ได้รวมเอาไว้ทั้งในภาครัฐและเอกชนในประเทศแถบอ่าว. ตัวอย่างเช่น, อาบูดาบียอมรับ FIDIC เป็นรูปแบบมาตรฐานสำหรับสัญญาของรัฐบาลทั้งหมด. การใช้สัญญา FIDIC ในวงกว้างมีความเกี่ยวข้องโดยเฉพาะอย่างยิ่งเนื่องจากประเทศส่วนใหญ่ในตะวันออกกลางไม่มีกฎหมายเฉพาะที่เกี่ยวข้องกับโครงการก่อสร้างและวิศวกรรม, ทำให้การตีความและการใช้หลักการทั่วไปของกฎหมายมีความสำคัญมากยิ่งขึ้น.

นั่นคือ, อย่างไรก็ตาม, ความขัดแย้งโดยธรรมชาติในการใช้รูปแบบสัญญา FIDIC อย่างกว้างขวางในตะวันออกกลาง, เมื่อพิจารณาว่าเงื่อนไขของสัญญา FIDIC ถูกร่างขึ้นบนพื้นฐานของหลักกฎหมายอังกฤษและกฎหมายคอมมอนลอว์, ในขณะที่ประเทศส่วนใหญ่ในตะวันออกกลางตั้งอยู่บนพื้นฐานของกฎหมายแพ่งและศาสนาอิสลาม. นี้, เป็นธรรมชาติ, นำไปสู่ความตึงเครียดระหว่างเงื่อนไขของสัญญา FIDIC, และหลักการทั่วไปบางประการที่มีอยู่ในกฎหมายท้องถิ่นในตะวันออกกลาง, ต้องมีการปรับเปลี่ยนบางส่วนให้เป็นแบบฟอร์ม FIDIC มาตรฐาน, ในฐานะผู้ปฏิบัติงานที่มีประสบการณ์ในตะวันออกกลางมักจะสังเกตเห็น.

กฎหมายอนุญาโตตุลาการของประเทศในตะวันออกกลาง

เกือบทุกประเทศในตะวันออกกลาง, ยกเว้นคูเวต, ได้ใช้กฎหมายอนุญาโตตุลาการที่ทันสมัยตาม กฎหมายโมเดล UNCITRAL:

• สหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ (ยูเออี) - กฎหมายของรัฐบาลกลางเลขที่. 6/2018 ในอนุญาโตตุลาการ (ดู กฎหมายอนุญาโตตุลาการในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์);
• ซาอุดีอาระเบีย - Saudi Arabia Royal Decree No. M34 / 1433 กฎหมายอนุญาโตตุลาการของ 2012 (ดู อนุญาโตตุลาการในประเทศซาอุดิอาระเบีย), และมัน ดำเนินการตามกฎข้อบังคับ 22 อาจ 2017;
• บาห์เรน - กฎหมายบาห์เรนเลขที่. 9/2015 ในการออกกฎหมายอนุญาโตตุลาการ, (ดู อนุญาโตตุลาการในประเทศบาห์เรน)
• ศูนย์การเงินกาตาร์ (คิวเอฟซี) - QFC ระเบียบอนุญาโตตุลาการ 2005;
• ศูนย์การเงินนานาชาติดูไบ (DIFC) - กฎหมาย DIFC เลขที่. 1/2008 กฎหมายอนุญาโตตุลาการ DIFC;
• ตลาดโลกอาบูดาบี (ADGM) - ADGM อนุญาโตตุลาการระเบียบ 2015;
• กาตาร์ – กฎหมายกาตาร์ 2 ของ 2017;
• โอมาน - โอมานสุลต่านกฤษฎีกาฉบับที่. 47/1997 เกี่ยวกับการประกาศใช้กฎหมายอนุญาโตตุลาการในข้อพิพาททางแพ่งและพาณิชย์ (ดู อนุญาโตตุลาการในโอมาน).

คูเวตเป็นข้อยกเว้น, เนื่องจากอนุญาโตตุลาการในคูเวตยังคงอยู่ภายใต้การควบคุมของ กฤษฎีกาคูเวตกฎหมายฉบับที่. 38/1980, ซึ่งไม่เป็นไปตาม UNCITRAL Model Law หรือมาตรฐานสากลและเรียกร้องให้มีการปฏิรูปอย่างแน่นอน.

สถาบันอนุญาโตตุลาการและกฎระเบียบการ

ในประเทศตะวันออกกลาง, ฝ่ายต่างๆมีอิสระที่จะเลือกสถาบันอนุญาโตตุลาการหรือกฎเกณฑ์ขั้นตอนที่พวกเขาต้องการ, หรือเลือกใช้ ไปยัง อนุญาโตตุลาการ. เป็นปกติ, ฝ่ายต่างประเทศเลือกศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศขนาดใหญ่, เช่นศาลอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของลอนดอน (“ LCIA”) หรือหอการค้าระหว่างประเทศ (“ ICC”). ศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของดูไบ (“ DIAC”), ตั้งอยู่ใน DIFC, ยังเป็นที่นิยม (ดู กฎอนุญาโตตุลาการ DIAC). ศูนย์กลางที่โดดเด่นอีกแห่งในภูมิภาคที่มีการโหลดเพิ่มขึ้นคือไฟล์ ศูนย์อนุญาโตตุลาการ DIFC-LCIA, ก่อตั้งขึ้นใน 2008, โดยมีจุดประสงค์เพื่อส่งเสริมและบริหารจัดการที่มีประสิทธิภาพ, อนุญาโตตุลาการที่มีประสิทธิภาพและยืดหยุ่นและการดำเนินการ ADR อื่น ๆ สำหรับฝ่ายที่ทำธุรกิจทั่วตะวันออกกลาง. การพัฒนาที่น่าทึ่งอีกประการหนึ่งคือการเปิดไฟล์ สำนักงานตัวแทนของ ICC ในอาบูดาบีใน 2017 ตั้งอยู่ในตลาดโลกอาบูดาบี (ADGM), สำนักงาน ICC แห่งแรกในตะวันออกกลาง. ในเดือนมกราคม 2021, ศาลอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของ ICC ก็เปิดทำการเช่นกัน 5^TH สำนักงานบริหารคดีในอาบูดาบี, ซึ่งมีกำหนดเริ่มดำเนินการในเดือนเมษายนปีนี้,[12] อีกหนึ่งการพัฒนาที่น่ายินดีซึ่งจะช่วยสร้างอาบูดาบีให้เป็นศูนย์กลางอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ, นอกจากดูไบแล้ว. ศูนย์อนุญาโตตุลาการในภูมิภาครวมถึง:

• อาบูดาบีการไกล่เกลี่ยการค้าและศูนย์อนุญาโตตุลาการ (ADCCAC);
• ศูนย์ปรองดองอัจมานพาณิชย์ (ACCA);
• Bahrain Chamber for Dispute Resolution - American Arbitration Association (BCDR-AAA);
• ศูนย์อนุญาโตตุลาการ DIFC-LCIA (DIFC-เซียส์);
• ศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศดูไบ (DEAC);
• ศูนย์อนุญาโตตุลาการทางทะเลของเอมิเรตส์ (EMAV);
• ศูนย์อนุญาโตตุลาการพาณิชย์ GCC, ตั้งอยู่ในบาห์เรน;
• ICC-ADGM อนุญาโตตุลาการศูนย์ (ICC-ADGM);
• ศูนย์การไกล่เกลี่ยและอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศอิสลาม, ตั้งอยู่ในดูไบ;
• คูเวตพาณิชย์อนุญาโตตุลาการศูนย์ (KCAC);
• ศูนย์ระหว่างประเทศของกาตาร์เพื่อการประนีประนอมและอนุญาโตตุลาการ (เร็ว);
• Ras Al Khaimah ศูนย์การไกล่เกลี่ยและอนุญาโตตุลาการเชิงพาณิชย์;
• ซาอุดีอาระเบียศูนย์อนุญาโตตุลาการเชิงพาณิชย์ (SCCA), ดู อนุญาโตตุลาการพาณิชย์ในซาอุดิอาระเบีย: ศูนย์อนุญาโตตุลาการพาณิชย์ของซาอุดิอาระเบีย;
• ศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของชาร์จาห์ (SICAC).

การยอมรับและการบังคับใช้รางวัลอนุญาโตตุลาการต่างประเทศในตะวันออกกลาง

เกือบทุกรัฐในตะวันออกกลางได้ปฏิบัติตามอนุสัญญาว่าด้วยการยอมรับและการบังคับใช้รางวัลอนุญาโตตุลาการต่างประเทศ (“อนุสัญญานิวยอร์ก”). คูเวตกลายเป็นคู่สัญญาใน 1978, บาห์เรนใน 1988, ซาอุดีอาระเบียใน 1994, โอมานค่ะ 1999 และ, เมื่อเร็ว ๆ นี้, กาตาร์ใน 2002 และสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ใน 2006.[13] ในทางปฏิบัติ, อย่างไรก็ตาม, ปัญหาเกี่ยวกับการบังคับใช้ของอนุญาโตตุลาการต่างประเทศไม่ใช่เรื่องแปลก, โดยเฉพาะอย่างยิ่งในซาอุดีอาระเบีย, ที่แม้จะทันสมัย กฎหมายบังคับใช้ ตราขึ้นใน 2012, รางวัลอนุญาโตตุลาการบางอย่างที่แสดงนอกซาอุดีอาระเบียไม่สามารถบังคับใช้ได้, ที่สะดุดตาที่สุด, บนพื้นฐานของ“ข้อยกเว้นนโยบายสาธารณะ”. ดังนั้น, ในขณะที่ บริษัท ระหว่างประเทศได้รับความไว้วางใจมากขึ้นเรื่อย ๆ โดยให้ตะวันออกกลางเป็นเวทีสำหรับการแก้ไขข้อพิพาทด้านการก่อสร้าง, ยังคงมีช่องว่างสำหรับการปรับปรุง, โดยเฉพาะอย่างยิ่งในแง่ของการยอมรับและการบังคับใช้ของรางวัลอนุญาโตตุลาการ.

• นีน่า ยานโควิช, Aceris Law LLC

[1] GAR, อนุญาโตตุลาการการก่อสร้างในตะวันออกกลาง, เมษายน 2017.

[2] ส. Brekoulakis; ดี. Brynmor Thomas, GAR, คู่มืออนุญาโตตุลาการการก่อสร้าง, “ถั่วและสลักเกลียวของอนุญาโตตุลาการการก่อสร้างใน MENA: การปรับปรุง”, PP. 292-293.

[3] ส. Brekoulakis; ดี. Brynmor Thomas, GAR, คู่มืออนุญาโตตุลาการการก่อสร้าง, “ถั่วและสลักเกลียวของอนุญาโตตุลาการการก่อสร้างใน MENA: การปรับปรุง”, พี. 292.

[4] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 148(1) ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 129 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 197 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 172 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 246 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์.

[5] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 148 (2) ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 127 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 195 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 172 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 246 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์; บทความ 156 ประมวลกฎหมายแพ่งโอมาน.

[6] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 5 ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 28 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 30 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 63 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 106 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์; บทความ 59 ประมวลกฎหมายแพ่งโอมาน.

[7] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 244 ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 226 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 303 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 266 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 390 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์.

[8] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 147(2) ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 130 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 198 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 171 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 249 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์; บทความ 159 ประมวลกฎหมายแพ่งโอมาน.

[9] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 373 ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 364 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 437 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 402 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 472 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์; บทความ 339 ประมวลกฎหมายแพ่งโอมาน.

[10] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 157 ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 140 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 192 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 402 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 272 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์; บทความ 171 ประมวลกฎหมายแพ่งโอมาน.

[11] ดู, ตัวอย่างเช่น, บทความ 650 ประมวลกฎหมายแพ่งอียิปต์; บทความ 615 ประมวลกฎหมายแพ่งบาห์เรน, บทความ 667 คูเวตประมวลกฎหมายแพ่ง, บทความ 688 ประมวลกฎหมายแพ่งกาตาร์, บทความ 877 ประมวลกฎหมายแพ่งของสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries