นักลงทุนต่างชาติคนใดที่สามารถฟ้องร้องสหรัฐฯในการอนุญาโตตุลาการได้?

ตั้งแต่เข้ารับตำแหน่งเป็นครั้งที่สอง, ประธานาธิบดีทรัมป์ได้ปลดปล่อยคำสั่งผู้บริหารที่มีจุดประสงค์เพื่อปรับเปลี่ยนภูมิทัศน์ทางกฎหมายและการเมืองของอเมริกาตั้งแต่การเข้าเมืองและการเปลี่ยนแปลงสภาพภูมิอากาศไปจนถึงการค้า, สิทธิพลเมือง, นโยบายพลังงาน, และภาษี.[1] วิธีการที่คาดเดาไม่ได้ของเขาในการกำกับดูแลได้จุดประกายความกังวลในประเทศและต่างประเทศ, โดยเฉพาะอย่างยิ่งในหมู่นักลงทุนต่างชาติที่อาจได้รับผลกระทบจากการเปลี่ยนแปลงการกวาด.[2] อย่างไรก็ตาม, นี่ไม่ใช่ศตวรรษที่ 19, และอำนาจของประธานาธิบดีทรัมป์ถูก จำกัด อย่างมีประสิทธิภาพโดยสนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคี (เกร็ด) และสนธิสัญญากับบทบัญญัติการลงทุน (เคล็ดลับ).

การเปลี่ยนแปลงนโยบายที่รุนแรง, เช่นการเปลี่ยนแปลงกฎระเบียบอย่างฉับพลัน, การปรับขึ้นภาษี, หรือข้อ จำกัด ทางการค้า, สามารถส่งผลกระทบอย่างมีนัยสำคัญต่อการทำกำไรและความมีชีวิตของการลงทุนต่างประเทศในสหรัฐอเมริกา. ภายใต้เงื่อนไขบางประการ, หากการเปลี่ยนแปลงเหล่านี้เป็นอันตรายต่อธุรกิจของนักลงทุนต่างชาติและมีการเลือกปฏิบัติหรือไม่ให้ค่าตอบแทนที่เพียงพอ, นักลงทุนอาจมีเหตุผลที่จะเรียกร้องการละเมิดการคุ้มครองการลงทุนภายใต้เล็กน้อยหรือเคล็ดลับ. ในกรณีดังกล่าว, นักลงทุนเหล่านี้อาจหันไปใช้ การระงับข้อพิพาทของนักลงทุนและรัฐ (ISD ก็ได้) กลไกในการฟ้องร้องรัฐที่รับผิดชอบ, อาจแสวงหาค่าตอบแทนสำหรับอันตรายต่อการลงทุนของพวกเขา.

หมายเหตุนี้จะสำรวจการปกป้องที่นักลงทุนต่างชาติอาจเพลิดเพลินภายใต้บิตและเคล็ดลับของสหรัฐอเมริกา, ในกรณีที่มีมาตรการที่เป็นอันตราย.

การปกป้องนักลงทุนต่างชาติ

สหรัฐอเมริกาเป็นพรรคสำหรับบิตจำนวนมากที่ให้ความคุ้มครองสำหรับนักลงทุนต่างชาติ. ในขณะที่แต่ละบิตอาจแตกต่างกันเล็กน้อย, โดยทั่วไปแล้วพวกเขามีบทบัญญัติหลักที่มีวัตถุประสงค์เพื่อปกป้องผลประโยชน์ของนักลงทุนในกรณีที่รัฐบาลดำเนินการซึ่งเป็นอันตรายต่อการลงทุนของพวกเขา. ต่อไปนี้เป็นตัวอย่างของบทบัญญัติดังกล่าวที่พบในบิตของสหรัฐอเมริกาที่อาจมีความเกี่ยวข้องหากนักลงทุนต่างชาติเชื่อว่าการเปลี่ยนแปลงนโยบายของประธานาธิบดีทรัมป์ละเมิดสิทธิของตน:

• การรักษาระดับชาติ: สหรัฐฯจะต้องปฏิบัติต่อการลงทุนและนักลงทุนที่ได้รับความคุ้มครองในลักษณะที่ไม่เอื้ออำนวยต่อการรักษาที่สอดคล้องกับนักลงทุน/การลงทุนระดับชาติในสถานการณ์เช่นนั้น.[3] ความตั้งใจในการเลือกปฏิบัติไม่จำเป็นสำหรับมาตรการของรัฐบาลในการละเมิดมาตรฐานนี้.[4]
• การรักษาประเทศที่ได้รับความนิยมมากที่สุด: สหรัฐฯต้องให้การรักษานักลงทุนที่ได้รับความคุ้มครองไม่น้อยไปกว่านั้น, ในสถานการณ์เช่นเดียวกัน, สำหรับนักลงทุนของรัฐที่สามใด ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการจัดตั้ง, การเข้าซื้อกิจการ, การขยาย, การจัดการ, ความประพฤติ, การทำงาน, และการขายหรือการจัดการการลงทุนอื่น ๆ ในดินแดนของตน.[5]
• อิสรภาพจากการเวนคืน: สหรัฐฯจะต้องไม่เวนคืนหรือให้การลงทุนที่ครอบคลุมทั้งทางตรงหรือทางอ้อมผ่านมาตรการที่เทียบเท่ากับการเวนคืนหรือเป็นของชาติ, ยกเว้น: (ก) เพื่อจุดประสงค์สาธารณะ; (ข) ในลักษณะไม่เลือกปฏิบัติ; (ค) ในการชำระเงินของพรอมต์, เพียงพอ, และค่าตอบแทนที่มีประสิทธิภาพ; และ (d) ตามกระบวนการทางกฎหมายที่ครบกำหนด.[6] การเวนคืนสามารถเกิดขึ้นได้โดยตรง, ในกรณีที่มีการโอนเงินตามกฎหมายของการลงทุนจากนักลงทุนไปยังรัฐโฮสต์, หรือทางอ้อม, ในกรณีที่รัฐโฮสต์ใช้มาตรการที่กีดกันนักลงทุนของการใช้งานทางเศรษฐกิจและความเพลิดเพลินในการลงทุนได้อย่างมีประสิทธิภาพ, แม้ว่านักลงทุนจะยังคงความเป็นเจ้าของตามกฎหมาย.[7]
• โอนเงินฟรี: สหรัฐฯจะต้องอนุญาตให้มีการถ่ายโอนทั้งหมดที่เกี่ยวข้องกับการลงทุนที่ครอบคลุมเพื่อทำอย่างอิสระและโดยไม่ชักช้าเข้าและออกจากดินแดนของตน.[8] ซึ่งรวมถึงการโอนรายได้, เงินทุนที่จำเป็นในการสนับสนุนการลงทุน, ค่าลิขสิทธิ์, รายได้จากการขายหรือการชำระบัญชีการลงทุน, การชำระเงินกู้, เงินเดือนและค่าตอบแทนอื่น ๆ.[9]
• การปฏิบัติที่เป็นธรรมและเท่าเทียมกัน: สหรัฐอเมริกาจะต้องไม่ปฏิเสธความยุติธรรมในอาชญากร, พลเรือน, หรือการพิจารณาคดีทางปกครองตามหลักการของกระบวนการพิจารณาคดีที่รวมอยู่ในระบบกฎหมายหลักของโลก.[10] ซึ่งอาจรวมถึงการป้องกันกฎระเบียบที่มีความสำคัญหรือเลือกปฏิบัติอย่างมีนัยสำคัญในการใช้งานของพวกเขากับนักลงทุนต่างชาติหรือการเปลี่ยนแปลงทั้งหมดของกรอบการกำกับดูแลทั้งหมดสำหรับการลงทุนต่างประเทศในสาขาเฉพาะที่มีผลกระทบของการกำจัดผลประโยชน์ที่นักลงทุนคาดการณ์ไว้อย่างสมเหตุสมผล การลงทุน.[11]
• การป้องกันและความปลอดภัยเต็มรูปแบบ: สหรัฐอเมริกาจะต้องให้ระดับการคุ้มครองตำรวจที่จำเป็นภายใต้กฎหมายจารีตประเพณีระหว่างประเทศ.[12] โดยทั่วไปต้องใช้สถานะของโฮสต์ในการใช้ความขยันเนื่องจากสมเหตุสมผลเกี่ยวกับการคุ้มครองทางกายภาพของนักลงทุนและการลงทุน.[13]

สนธิสัญญาและกลไกการระงับข้อพิพาทของรัฐ-รัฐ

เมื่อสถานะการลงทุนของโฮสต์, เช่นสหรัฐอเมริกา, ละเมิดภาระหน้าที่ของสนธิสัญญาดังกล่าวข้างต้น, โดยทั่วไปแล้วนักลงทุนต่างชาติที่ได้รับการคุ้มครองจะได้รับอนุญาตให้ดำเนินการเรียกร้องผ่านอนุญาโตตุลาการนักลงทุน-รัฐ. สิ่งนี้สามารถเกิดขึ้นได้ภายใต้กลไกอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศที่ระบุในแต่ละสนธิสัญญา - โดยทั่วไป, ที่ อนุสัญญา ICSID (ศูนย์ระหว่างประเทศเพื่อการระงับข้อพิพาทการลงทุน) หรือ กฎอนุญาโตตุลาการ UNCITRAL.

สหรัฐอเมริกามีผลบังคับใช้กับประเทศต่อไปนี้:

แอลเบเนีย; อาร์เจนตินา; อาร์เมเนีย; อาเซอร์ไบจาน; บาห์เรน; บังคลาเทศ; บัลแกเรีย; แคเมอรูน; ประเทศคองโก; สาธารณรัฐประชาธิปไตยคองโก; โครเอเชีย; เช็กเกีย; อียิปต์; เอสโตเนีย; จอร์เจีย; เกรเนดา; ฮอนดูรัส; เกาะจาเมกา; จอร์แดน; คาซัคสถาน; คีร์กีสถาน; ลัตเวีย; ประเทศลิธัวเนีย; มอลโดวา; ประเทศมองโกเลีย; โมร็อกโก; ประเทศโมซัมบิก; ปานามา; โปแลนด์; โรมาเนีย; รวันดา; ประเทศเซเนกัล; สโลวะเกีย; ศรีลังกา; ตรินิแดดและโตเบโก; ตูนิเซีย; türkiye; ยูเครน; และ อุรุกวัย.

ข้อตกลงเหล่านี้อาจอนุญาตให้นักลงทุนจากประเทศที่เกี่ยวข้องนำการเรียกร้องต่อสหรัฐฯใน ICSID และ/หรืออนุญาโตตุลาการ uncitral.

สหรัฐฯยังเป็นปาร์ตี้ในข้อตกลงการค้าเสรีหลายประการ (FTAs) มีบทบัญญัติการลงทุน. เหล่านี้รวมถึงข้อตกลงกับ ออสเตรเลีย,[14] ชิลี, โคลอมเบีย, สาธารณรัฐเกาหลี, โมร็อกโก, โอมาน, ปานามา, เปรู และ สิงคโปร์.

นอกจากนี้, สหรัฐอเมริกาเป็นปาร์ตี้ของ CAFTA-DR พร้อมกับคอสตาริกา, สาธารณรัฐโดมินิกัน, เอลซัลวาดอร์, กัวเตมาลา, ฮอนดูรัสและนิการากัว, และ USMCA กับเม็กซิโกและแคนาดา.[15] อย่างไรก็ตาม, USMCA ได้เปลี่ยนกรอบการทำงานของอนุญาโตตุลาการการลงทุนอย่างมีนัยสำคัญเมื่อเทียบกับ NAFTA.

สนธิสัญญาเพิ่มเติมเหล่านี้อาจเสนอให้นักลงทุนจากพรรครัฐเป็นเส้นทางที่จะขอค่าตอบแทนจากสหรัฐอเมริกาในอนุญาโตตุลาการนักลงทุน-รัฐสำหรับการสูญเสียที่เกิดขึ้นหากการกระทำของทรัมป์มีจำนวนการละเมิดดังกล่าว.

ข้อสรุป

ด้วยวิธีการก้าวร้าวของประธานาธิบดีทรัมป์ในการปรับเปลี่ยนนโยบายของสหรัฐฯ, นักลงทุนต่างชาติที่ได้รับการคุ้มครองควรระมัดระวังความเสี่ยงของการละเมิดสนธิสัญญาที่อาจเกิดขึ้น. หากนโยบายของทรัมป์เป็นอันตรายต่อการลงทุนต่างประเทศอย่างไม่เป็นสัดส่วนในสหรัฐอเมริกา, นักลงทุนสามารถหันไปหาอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศเพื่อท้าทายการกระทำของรัฐบาล.

นักลงทุนต่างชาติจากหลายประเทศไม่ได้รับการคุ้มครองโดยบิตและเคล็ดลับ. ตัวอย่างเช่น, ไม่มีบิตระหว่างสหรัฐอเมริกาและจีน. อย่างไรก็ตาม, นักลงทุนต่างชาติจำนวนมากในสหรัฐอเมริกาได้รับประโยชน์จากการคุ้มครองสนธิสัญญา.

[1] ค. เฮย์ส & พี. McCausland, สิ่งที่ทรัมป์ทำมาตั้งแต่มีอำนาจ, 27 มกราคม 2025, https://www.bbc.com/news/articles/ced961egp65o (เข้าถึงล่าสุด 27 มกราคม 2025).

[2] F. อิสลาม, Davos Elite พยักหน้าขณะที่ Trump ส่งคำขาด, 24 มกราคม 2025, https://www.bbc.com/news/articles/cq5g3y6dxzgo (เข้าถึงล่าสุด 27 มกราคม 2025).

[3] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 3; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 3; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 2(1), 4; ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.3.

[4] ผลิตภัณฑ์ข้าวโพดนานาชาติ, Inc. โวลต์. สหรัฐอเมริกาเม็กซิโก, หมายเลขคดี ICSID. พันล้าน (ของ)/04/1, การตัดสินใจเกี่ยวกับความรับผิดชอบ, 15 มกราคม 2008, สำหรับ. 138.

[5] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 4; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 4; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 2(1), 4; ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.4.

[6] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 6; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 6; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 3; ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.7.

[7] คู่มือเกี่ยวกับภาระผูกพันในสนธิสัญญาการลงทุนระหว่างประเทศ, 2020, https://uncitral.un.org/sites/uncitral.un.org/files/media-documents/uncitral/en/apec_handbook_on_obligations_in_iit.pdf (เข้าถึงล่าสุด 27 มกราคม 2025).

[8] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 7; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 7; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 5; ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.8.

[9] คู่มือเกี่ยวกับภาระผูกพันในสนธิสัญญาการลงทุนระหว่างประเทศ, 2020, https://uncitral.un.org/sites/uncitral.un.org/files/media-documents/uncitral/en/apec_handbook_on_obligations_in_iit.pdf (เข้าถึงล่าสุด 27 มกราคม 2025).

[10] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 5; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 5; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 2(3); ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.5.

[11] ค. McLachlan et al., อนุญาโตตุลาการการลงทุนระหว่างประเทศ: หลักการสำคัญ, (2nd edn, 2017), สำหรับ. 7.165.

[12] ดู สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลสาธารณรัฐรวันดาเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 19 กุมภาพันธ์ 2008, บทความ 5; สนธิสัญญาระหว่างสหรัฐอเมริกาและสาธารณรัฐโอเรียนทอลแห่งอุรุกวัยเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 4 พฤศจิกายน 2005, บทความ 5; สนธิสัญญาระหว่างรัฐบาลสหรัฐอเมริกาและรัฐบาลของรัฐบาห์เรนเกี่ยวกับการให้กำลังใจและการคุ้มครองการลงทุนซึ่งกันและกัน, ลงนาม 29 กันยายน 1999, บทความ 2(3); ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.5.

[13] Ampal-American Israel Corporation และอื่น ๆ V. สาธารณรัฐอาหรับอียิปต์, หมายเลขคดี ICSID. ARB/12/11, การตัดสินใจเกี่ยวกับความรับผิดและหัวหน้าของการสูญเสีย, 21 กุมภาพันธ์ 2017, สำหรับ. 241; Copper Mesa Mining Corporation V. สาธารณรัฐเอกวาดอร์, PCA no. 2012-2, รางวัล, 15 มีนาคม 2016, สำหรับ. 6.81.

[14] ไม่มีขั้นตอน ISDS ที่จัดตั้งขึ้นภายใต้สนธิสัญญานี้. บทความ 11.16 ต้องการเพียงว่าเมื่อมีข้อพิพาทการลงทุนเกิดขึ้น, “คู่สัญญาจะต้องเข้าร่วมการปรึกษาหารือทันทีเพื่ออนุญาตให้มีการเรียกร้องดังกล่าวและกำหนดขั้นตอนดังกล่าว.” ข้อตกลงการค้าเสรีรัฐออสเตรเลีย-ยูนิท, ลงนาม 18 อาจ 2004, บทความ 11.16.

[15] ส. เบกเกอร์ et al., อนุญาโตตุลาการสนธิสัญญาการลงทุน: สหรัฐอเมริกา, 30 กรกฎาคม 2024, https://globalarbitrationreview.com/insight/know-how/investment-treaty-arbitration/report/usa (เข้าถึงล่าสุด 27 มกราคม 2025).