Uzman kanıtı uluslararası tahkimde sıklıkla kullanılmaktadır. Uzmanlar normalde hakem heyetinin uzmanlığının ötesindeki konularda bağımsız görüşlerini vermek üzere taraflarca atanır., kuantum gibi, gecikmeler ve "yabancı" hukuk, böylece hakem heyetine karar verme sürecinde yardımcı olmak.
Parti Tarafından Atanan Uzmanlar vs. Mahkeme Tarafından Atanmış Uzmanlar
Uluslararası tahkimde, genellikle iki ana uzman kategorisi vardır, iki temel hukuk sisteminden türeyen: parti tarafından atanan uzmanlar, ortak hukuk yargı alanlarında yaygın olarak bulunan, ve mahkeme tarafından atanan uzmanlar, Medeni hukuk yargı alanlarında daha yaygın olarak kullanılan.
Taraflarca atanan uzmanlar uluslararası tahkimde normdur. Mahkeme tarafından atanan uzmanlar uygulamada çok daha az sıklıkta görünür, normalde ya tarafların kendi uzmanlarını atamadığı durumlarda, ancak hakem heyeti, uzman analizinden yararlanacağını düşünmektedir., veya tarafların çelişkili bilirkişi raporları ürettiği durumlarda.
Teoride, Taraflar ayrıca tek bir ortak uzman atama seçeneğine de sahiptir.. Bu pratikte çok nadirdir., ancak, çünkü çatışan çıkarları olan tarafların tek bir uzman üzerinde anlaşmaları pek olası değildir..
Milletlerarası Tahkimde Genellikle Bilirkişi Kanıtı Gerektiren İhtilaflar
Tahkim mahkemeleri, çok çeşitli uyuşmazlıklarda uzman kanıtlarından yararlanabilir, dahil olmak üzere inşaat, madencilik, mallar, Hem de enerji anlaşmazlıkları, diğerleri arasında.
İçinde 2018 Uluslararası Tahkimde Uzmanlara İlişkin LCIA Notu, LCIA belirtti, bu konuda, o “[m]ost, hepsi değilse,” kayıtlı tahkimlerinin uzmanların kullanımını içerir, hangi "sayısız alanda uzmanlıklarını sunmak, tarımdan biyoteknolojiye, mühendislik, ve tabii ki ekonomi ve muhasebe.”
Uzman kanıtı da hesaplamak için uygundur tazminat, Çoğu tahkim davasının kritik bir bileşeni olan (hakkındaki yorumumuza da başvurabilirsiniz. küçük talepler için uluslararası tahkime gitmeye değer olup olmadığı, diğer bir deyişle, USD'den daha düşük değerde talepler 50,000). Kuantum uzmanları normalde karmaşık hesaplamalar söz konusu olduğunda veya belirli bilgilere erişim gerektiğinde atanır., Örneğin, piyasa fiyatını belirlemek için fiyatlandırma verileri emtia tahkimleri, genellikle İngilizler tarafından yönetilir 1979 Mal Satışı Yasası, hasarlar nerede ilk bakışta Söz konusu malların sözleşme fiyatı ile piyasa fiyatı arasındaki farktan tespit edilen (görmek Bölüm 50(3) ve Bölüm 51(3) ... 1979 Mal Satışı Yasası).
Bazen “yabancı” hukuk meseleleri için bilirkişi kanıtları da garanti edilir., diğer bir deyişle, tahkim mahkemesi üyelerinin kendilerinin vasıflı olmadığı veya aşina olmadıkları bir yargı yetkisi hukuku.
Uluslararası Tahkimde Kimler Uzman Olarak Atanabilir??
Birkaç sağlayıcı var, hem firmalar hem de bağımsız uygulayıcılar, çok çeşitli bütçeler için uluslararası tahkimler için uzman hizmetler sunmak. Uluslararası tahkimde avukat normalde taraflara davaları için uygun bir uzmanı seçme ve talimat verme konusunda yardımcı olacaktır..
Muhafazakar bir seçim için, bir uzmana talimat vermek isteyen bir taraf, GAR 100 Uzman Tanık Firmaların Güç Endeksi Global Arbitral Review tarafından yayınlanan, iki yıllık duruşmaların hacmine ve değerine bakarak önde gelen uzman firmaları listeler ve “itibar nüfuzu”. Örneğin, içinde 2021, FTI Danışmanlığı, Pusula Lexecon ve Kroll zirveye ulaştı 3. HKA, PwC ve Deloitte LLC de Endekse dahil edildi, diğer firmalar arasında.
en sonunda, en önemli şey, konuyla ilgili gerçekten kadrolu olan bireysel uzmanlardır., ancak. Bağımsız uygulamalar eşit derecede yetkin olabilir ve genellikle eski uygulamalara kıyasla daha uygun maliyetlidir., daha büyük firmalar.
Uzman kanıtı olarak, herhangi bir olayda, genellikle maliyetli, taraflar bazen bilirkişi kanıtını bir olgu tanığının kanıtıyla değiştirmeye karar verirler., Örneğin, gerekli teknik bilgiye sahip bir tarafın çalışanı. Mümkün olunca, bundan kaçınılmalıdır, ancak, tahkim mahkemelerinin yalnızca kurum içinde sağlanan uzman görüşüne güvenme olasılığı düşük olduğundan (doğası gereği tarafsızlıktan yoksun), üçüncü bir kişi tarafından sağlanan uzman görüşü ile karşılaştırıldığında, bağımsız parti. Bahsedilen, gerçekler kendileri için konuşuyorsa ve açık olmayan bir yorum gerektirmiyorsa, diğer bir deyişle, uzman görüşü gerekli değildir, bir gerçek tanığı bir uzman olarak benzer bir rolde hizmet edebilir, örneğin kayıpları ölçmek için.
daha iyileri var uluslararası tahkimin maliyetlerini etkin bir şekilde azaltmanın yolları, ancak, seçmek gibi uygun maliyetli danışman, yasal ücretlerin geleneksel olarak uluslararası tahkim maliyetinin büyük çoğunluğunu oluşturduğunu göz önünde bulundurarak.
Uluslararası Tahkimde Uzmanları Kim Öder?
Taraflar atamak istedikleri uzmanı seçer ve ücret ve masraflarını öderler.. Taraflarca atanan bir uzmanın ücretleri davanın sonucuyla ilişkilendirilemez., ancak, bilirkişinin tarafsızlığını ve bağımsızlığını korumak için.
Taraflarca atanan bir uzmanın makul maliyetleri de normalde kaybeden taraftan tahsil edilebilir.. Taraflar normalde mahkeme tarafından atanan uzmanın masraflarını da üstlenirler.. Örneğin, Bölüm 37(2) ... 1996 Tahkim Kanunu sağlar, bu konuda, mahkeme tarafından atanan bir uzmanın ücret ve masraflarının “hakem giderleri” ve böylece taraflarca ödenir.
Uluslararası Tahkimde Uzman Ne Yapar??
Uluslararası tahkimde taraflarca atanan uzmanların genellikle bir veya iki uzman raporu hazırlaması gerekir. (diğer bir deyişle, bir ana uzman raporu ve, gerekirse, çürütücü bilirkişi raporu) ve son duruşmada sözlü ifade vermek.
Yazılı uzman raporları ya eş zamanlı olarak değiştirilir ya da her bir tarafça ana sunumlarıyla birlikte sunulur.. Uzmanların ayrıca sözlü ifade vermek için son duruşmaya gelmeleri gerekmektedir., Hakem heyetinin sahip olabileceği soruları cevaplamak için, ve karşı tarafın avukatı tarafından çapraz sorguya çekilmek.
Uygulamada, uzmanlardan sık sık da sağlamaları istenir, son duruşmada, raporlarının kısa bir sunumu, Örneğin, PowerPoint sunumu şeklinde. Taraflar ve mahkemeler ayrıca uzman “hot-tubbing” konusunda da anlaşabilirler., diğer bir deyişle, Her iki uzmanın da aynı anda kanıt sağladığı bir prosedür, böylece hem tahkim mahkemesinden hem de avukattan paralel olarak tartışmalara katılabilirler ve soruları ele alabilirler., avukat tarafından ayrı ayrı çapraz sorguya çekilmek yerine.
Uluslararası Tahkimde Uzman Kanıtlarını Yöneten Tahkim Kanunları ve Kuralları
Aşağıda açıklanacağı gibi, bu gösteriyor ki, çoğu tahkim kanunu ve kuralı, mahkeme tarafından atanan uzmanlar için özel hükümler içerirken, bu yasalar ve kurallar, taraflarca atanan uzmanlar için özel hükümlere sahip değildir.. Ayrıca, parti tarafından atanan uzmanların sıklıkla, aynı zamanda aşağıdakilere atıfta bulunan hükümlerde düzenlendiği de gözlemlenebilir. gerçeğin tanıkları.
Olgu ve bilirkişi tanıkları eşit muamele görmez, ancak, farklı amaçlara hizmet ettikleri için, diğer bir deyişle, gerçek tanıklar belgesel kanıtlardaki boşlukları kapatıyor, bilirkişiler teknik bilgi boşluklarını kapatırken. Ayrıca, uzman kanıtı var, prensip olarak, tanık kanıtlarına kıyasla daha fazla kanıt değeri, uzmanların genellikle üçüncü olduğu göz önüne alındığında, bağımsız partiler, tanıklar normalde tarafların temsilcileri veya çalışanları iken.
en sonunda, tahkim mahkemeleri normalde kabul edilebilirliğe erişmek için takdir yetkisine sahiptir., Taraflarca sunulan kanıtların gücü ve uygunluğu, uzman raporları olsun, tanık ifadeleri veya belgeler (görmek, Örneğin, Bölüm 34 ... 1996 İngiliz Tahkim Kanunu, ki bu da “[ben]tüm usule ilişkin ve delile ilişkin konularda karar vermek mahkemeye aittir.”).
1) Taraflarca Atanan Uzmanlar için Düzenleyici Çerçeve
Bilirkişiler, uluslararası tahkimde taraflarca rutin olarak atanmasına rağmen, ulusal tahkim kanunları (benzeri 1996 İngiliz Tahkim Kanunu) ve tahkim kuralları ya sessizdir ya da taraflarca atanan uzmanlar için kesin bir prosedürel çerçeveye sahip görünmüyor.. Örneğin, makale 25(2) (Vakanın Olgularının Tespiti) ... 2021 ICC Tahkim Kuralları sadece zımnen tarafların uzman atama hakkına atıfta bulunur, sağlamak suretiyle “mahkeme tanıkları dinlemeye karar verebilir, taraflarca atanan uzmanlar veya başka bir kişi, tarafların huzurunda, veya usulüne uygun olarak çağrılmamış olmaları koşuluyla.Benzer hükümler, öne çıkan diğer için ve kurumsal tahkim kuralları, Makale gibi 27(2) (Kanıt) ... 2013 UNCITRAL Tahkim Kuralları, makale 20(1) (tanıklar) ... 2020 LCIA Tahkim Kuralları ve Makale 33(1) (tanıklar) ... 2017 SCC Tahkim Kuralları.
2) Mahkeme Tarafından Atanan Uzmanlar için Düzenleyici Çerçeve
Her ne kadar mahkeme tarafından atanan uzmanlar uygulamada parti tarafından atanan uzmanlara göre çok daha az yaygın olsa da, mahkeme tarafından atanan uzmanlara atıfta bulunan biraz daha ayrıntılı hükümler ulusal yasalarda bulunur (Örneğin, Bölüm 37 (Uzman Atama Yetkisi, Hukuk Danışmanları veya Değerlendiriciler) ... 1996 İngiliz Tahkim Kanunu), yanı sıra tahkim kurallarında, Örneğin, makale 21 (Hakem Heyetine Uzman) ... 2020 LCIA Tahkim Kuralları ve Makale 29 (Hakem Heyeti Tarafından Atanan Uzmanlar) ... 2013 UNCITRAL Tahkim Kuralları.
Bu, 2016 Tahkim Yargısının Düzenlenmesi Hakkında UNCITRAL Notları ayrıca içerir, notta 15 (uzmanlar), hem taraflarca atanan hem de mahkeme tarafından atanan uzmanların kullanımına ilişkin ek yönergeler.
Uluslararası Tahkimde Bilirkişi Kanıtlarını Yöneten Yumuşak Hukuk Araçları
Uzman kanıtı için kapsamlı bir düzenleyici çerçevenin olmaması (özellikle parti tarafından atanan uzmanlar) Yumuşak hukuk araçları tarafından ele alınmaktadır, Çoğu tahkim kanunu ve kuralından daha fazla uzmanların kullanımı için daha ayrıntılı hükümler içeren. Bu yumuşak hukuk araçlarından bazıları aşağıda incelenmiştir..
1) Kanıta İlişkin IBA Kuralları
Bu, Uluslararası Tahkimde Delil Toplanmasına İlişkin IBA Kuralları, en son revize edilenler 2020 (“IBA Kanıt Kuralları”), Maddede belirtilen 5 (Parti Tarafından Atanmış Uzmanlar) ve Makale 6 (Mahkeme Tarafından Atanmış Uzmanlar) uluslararası tahkimde uzman kanıtlarının kullanımı için daha ayrıntılı bir prosedür. makale 5(2) ... 2020 IBA Kanıt Kuralları, bir uzman raporuna nelerin dahil edilmesi gerektiğini listeler, dahil olmak üzere, diğerleri arasında, uzmanın nitelikleri, bağımsızlık beyanı, ayrıca yöntemin açıklaması, Uzman tarafından sonuçlara varılırken kullanılan kanıt ve bilgiler. IBA Kanıt Kuralları bir yumuşak hukuk aracı olmakla birlikte (diğer bir deyişle, yasal olarak bağlayıcı güçleri yoktur, gibi tahkim yeri kanunu vardır, Örneğin), uluslararası tahkimde geçerli uygulamaları yansıttıkları için son derece alakalıdırlar., ve tahkim mahkemeleri genellikle onlar tarafından yönlendirilir veya usule ilişkin emirlerinde doğrudan onlara atıfta bulunur. (hakkındaki yorumumuzu da okuyabilirsiniz. revizyonları 2020 IBA'nın sürümü Kanıt kurallar).
2) CIArb Uygulama Rehberi ve Uzmanlara İlişkin Protokol
Yeminli Hakemler Enstitüsü (CIArb olarak bilinen) ayrıca yararlı bir yayınlamış Taraflarca Atanan ve Mahkeme Tarafından Atanan Uzmanlar için Uygulama Kılavuzu (“CIArb Kılavuzu”) Ek I'de Taraflarca Atanan Bilirkişilerin Milletlerarası Tahkimde Kullanımına İlişkin Protokolü içeren (“CIArb Protokolü”).
Bu, CIArb Kılavuzu bir uzman atama yetkileri hakkında rehberlik sağlar (makale 1), uzman kanıtı ihtiyacının nasıl değerlendirileceği konusunda (makale 2), uzman kanıtı ekleme yöntemleri hakkında (makale 3), uzmanlar için prosedür talimatları hakkında (makale 4) ve uzmanların görüşlerini test etme konusunda (makale 5).
Bu, CIArb Protokolü IBA Kanıt Kurallarına benzer şekilde yapılandırılmıştır, ancak yalnızca taraflarca atanan uzmanlar için geçerlidir ve mahkeme tarafından atanan uzmanları kapsamaz. CIArb Protokolü, aşağıdakileri düzenleyen sekiz Maddeden oluşur:, diğerleri arasında, bağımsızlık meseleleri (makale 4), ayrıcalık (makale 5) ve bilirkişi beyannamesinin şekli (makale 8). CIArb Protokolü "Yasal hükümleri ve kurumsal veya geçici kuralları tamamlamak” (önsöz, için. 1) ve tahkim mahkemesi tarafından kabul edilebilir”kısmen veya tamamen” veya ısmarlama prosedürleri benimsemek için bir kılavuz olarak kullanılabilir (önsöz, için. 2.).
3) ASA Tahkim Araç Kutusu
İsviçre Tahkim Derneği de ücretsiz olarak yayınladı., olarak bilinen etkileşimli platform ASA Tahkim Araç Kutusu (görmek ASA Tahkim Araç Kutusuna Giriş), bir Şablon Uzman Raporu, bilirkişi raporuna dahil edilecek temel bilgileri içeren, Hem de Uzman Raporları için Taslak İpuçları, bunlardan ilki, danışmanın önce uzmanın atanan tarafın pozisyonunu onayladığını tespit etmek için uzmanla görüşmesi gerektiğidir..
Uluslararası Tahkimde Uzman Kanıtlarının Eleştirisi
1) Parti Tarafından Atanan Uzmanlara Yönelik Eleştiri
Tahkim camiasında, uluslararası tahkimde taraf tarafından atanan uzmanların bağımsızlığı ve tarafsızlığı ile ilgili endişeler dile getirilmiştir., Parti tarafından atanan uzmanların normalde atanan tarafın pozisyonunu desteklediği göz önüne alındığında, ve bu nedenle taraflar için “kiralık askerler” veya ek “savunucular” olarak algılanabilirler.. Bazı durumlarda üretilen bilirkişi raporları da uzun ve kaotik olduğu için eleştiriliyor. (Örneğin, karmaşık inşaat tahkim, genellikle gerçek yoğun olan), böylece maliyetleri artırmak ve işlemleri geciktirmek.
Aynı konularda karşıt uzmanlardan çelişkili uzman görüşleri (hangileri nadir değildir) aynı zamanda ters etki yapabilir ve ilk etapta uzman kanıtına sahip olma amacını baltalayabilir, hangi karar verme sürecinde tahkim mahkemesine yardımcı olmaktır.
Var, yine de, bilirkişi raporlarının farklılıklarını azaltmak için mevcut çözümler, Örneğin, uzmanların bir araya gelmesini ve üzerinde anlaşmaya varılan/anlaşmaz noktaların ortak bir listesini oluşturmasını sağlamak (görmek makale 5(4) nın-nin 2020 IBA Kanıt Kuralları) veya (bir adım daha ileri götürmek için) uzmanların ortak bir bildiri yayınlamasını sağlamak, ikisi de verimli olabilir, pratikte her zaman mümkün olmasa da.
2) Mahkeme Tarafından Atanan Uzmanlara Yönelik Eleştiri
Mahkeme tarafından atanan uzmanlar da taraflarca şüpheyle karşılanıyor, DSÖ, herhangi bir olayda, davalarını desteklemek için kendi uzmanlarını atamaya karar verebilir. Ayrıca, tahkim kurulunun esasen karar verme işlevini atanan uzmana devretmesi konusunda da endişeler dile getirilmektedir., geçerliliğine itiraz etmek için argümanlara yol açabilecek ve uygulanabilirlik elde edilen nihai ödülün, ve tarafların bu tür uzmanların maliyetleri üzerinde kontrol eksikliği.
* * * *
Özetle, Taraflarca atanan uzmanlar uluslararası tahkimde çok sık kullanılmaktadır., parti tarafından atanan uzmanlar için ayrıntılı bir düzenleyici rejimin olmamasına ve genel olarak uzman kanıtlarının kullanımına yönelik süregelen eleştirilere rağmen. Uzmanlık alanı dışındaki konularda bir karara varmada bir tahkim mahkemesine yardımcı olmak için uzmanların sık sık atanması tartışmalıdır., özellikle karmaşık teknik sorunlara yol açan tahkim anlaşmazlıklarının sayısı ışığında, yasal veya kuantum sorunları.