COVID-19 salgınının neden olduğu ekonomik bozulmanın birçok şirketin iflasa yol açması bekleniyor, yanı sıra sayısında bir artış tetiklemek ticari anlaşmazlıklar. sonuç olarak, olasıdır işletmeler daha fazla tahkim ile karşı karşıya kalacak iflas eden varlıklar ile, veya iflas mütevellilerinin getirdiği tahkimler, iflas mallarının varlıklarını koruma ve elden çıkarma hakkı yalnızca iflas mütevelli heyetine ait olduğunda.
İflas ve tahkim çelişkili amaçlara hizmet eder, iki rejim kesiştiğinde, genellikle birkaç sorun ortaya çıkar. Altında, iflasın tahkim üzerindeki etkileri açısından işletmelerin sahip olduğu bazı ortak soru ve endişeleri ele alıyoruz.
Arasındaki Doğal Gerilim İflas ve Tahkim
İflas ve tahkim arasındaki ilişki genellikle “yakın kutup uçları arasındaki çatışma.”
Bu cümle, iki rejim arasındaki doğal gerginliği uygun bir şekilde içine alır.
Kısaca, Çünkü bu:
- iflas merkezi ve şeffaf mahkeme tarafından düzenlenen bir prosedürdür, zorunlu ulusal yasalara tabidir ve birden fazla tarafı etkileyen bir sonuç doğurur; buna karşılık
- Tahkim özerk, özel (bazen gizli) ve usul açısından esnek anlaşmazlık çözüm mekanizması, ticari taraflar arasında basit bir sözleşme ile oluşturulan ve sadece bağlayıcı olan bir ödülle sonuçlanan.
İflas ve tahkim çarpıştığında ortaya çıkan çatışma aşağıdaki soruya dayanmaktadır:
Ticari taraflar sözleşme ile aralarındaki bazı anlaşmazlıkların tahkim yoluyla özel olarak çözüleceğini kabul ettiklerinde, ancak koşullardaki daha sonraki bir değişiklik, birinin borçlarını ödeyemediğini bulur, böylece devletin kendisi kamu düzenini korumak için müdahale etmek zorundadır., iflas eden tarafın ihtilaflarının tahkim yoluyla çözüme kavuşturulması konusundaki özgün ve bağlayıcı taahhüdüne ne olacak??
Ne Zaman Ortaya Çıkan Sorunlar Nelerdir İflas ve Tahkim Kesişim?
Başlangıç olarak, iflasın tahkim üzerindeki pratik etkileri düşünüldüğünde çeşitli faktörler dikkate alınmalıdır., içeren:
- iflas davası aşaması;
- tahkim yargılaması aşaması (Ön tahkim, devam eden, ödül sonrası aşama);
- iflasın davacı veya davalı ile ilgili olup olmadığı; ve
- iflasın zorunlu olup olmadığı veya sıkıntılı şirketin gönüllü bir tasarıma girip girmediği.
Dahası, iflas işlemleri etkileyebilir:[1]
- tahkim anlaşmasının geçerliliği;
- iflas eden tarafın ihtilaflarını tahkim etme kapasitesi;
- ihtilaf konusu konunun tahkime elverişliliği;
- tahkim işlemlerinin yürütülmesi;
- ödül içeriği; Hem de
- ödülün daha sonra ulusal mahkemeler tarafından tanınması ve tenfizi.
Bu konuların hakemler ve yerel mahkemeler tarafından nasıl ele alındığını incelemeden önce, iflas işlemlerini düzenleyen düzenleyici çerçeveye genel bir bakış sağlamak önemlidir.
Ulusal İflas Kanunları: Common Objectives and Territorial Scope
Her ülkenin kendi iflas yasaları vardır, farklı isimleri olan ve doğada zorunlu olan, kamu politikası çıkarları söz konusu olduğundan ve genellikle bir işletme borçlarını ödeyemediğinde birden fazla özel parti etkilenir.
Akılda tutmak önemlidir, ancak, bu tür yasaların etkisinin genellikle söz konusu yargı yetkisiyle sınırlı olduğunu (ulusal iflas yasalarının bölgesel kapsamı).
Çeşitli yerel iflas rejimleri arasındaki mevcut farklılıklara rağmen, bazı ortak hedefler tanımlanabilir, içeren:
- yeniden yapılanma yoluyla uygulanabilir işletmeleri kurtarmak;
- tasfiye edilmiş bir mülkün alacaklılara ödemeyi en üst düzeye çıkaracak şekilde dağıtılması;
- aynı sınıf alacaklılara eşit muamele edilmesini sağlamak.
Bu hedeflere zorunlu iç yasalar ile ulaşılmaktadır., Borçlunun kamu yararına ilişkin sözleşmeden doğan özgürlüğünü geçici olarak sınırlandırarak genel sözleşme hukuku ilkelerini değiştiren, etkisi:[2]
- borçlu normalde iflas eden mülkünü yönetme ve elden çıkarma hakkından yoksun bırakılır, tahkim davası açma ve dava açma hakkı;
- tarafsız bir mütevelli heyeti genellikle iflas dairesi adına hareket etmek üzere atanır, mülkü yönetmek için tahkimi potansiyel olarak başlatabilecek olanlar;
- herşey "çekirdek”İflas sorunları (Örneğin, kayyumun aday gösterilmesi, alacaklıların taleplerinin doğrulanması, vb.) tahkim edilemez ve yalnızca ulusal mahkemelere emanet edilir;
- tüm ulusal yasal işlemler, iç tahkim dahil, genellikle iflas eden varlığa karşı durma noktasına getirilir (yani, bekliyorsa, askıya alınır veya kalır ve, yeniyse, başlayamazlar), yetkili mahkeme tarafından özel izin verilmedikçe ve / veya mütevelli tarafından rıza verilmedikçe.
Bu genel çerçevede farklılıklar var, ancak, örneğin 2015 AB İflas Davaları Hakkında Yeniden Düzenleme Yönetmeliği.
EU Recast iflas düzenleme: dokunulmazlık
Giderek küreselleşen ekonomi bağlamında, bir işletmenin iflas etmesi birden fazla ülkede pratik etkiler yaratır ve bu düzenleyiciler tarafından göz ardı edilemeyecek bir gerçektir.
Bu, AB İflas Davalarına İlişkin Yeniden Düzenleme Yönetmeliği No. 848/2015 (hangisi değiştirildi EC Düzenleme No. 1346/2000) AB içinde iflas prosedürlerinin sınır ötesi etkilerini düzenler. Yönetmelik uyarınca, bir AB üye Devletinde iflas davası başlatıldığında, diğer tüm Üye Devletlerde tanınır.
Makale kapsamındaki kanunların ihtilafı kuralı 7 Tüzüğü, iflas işlemlerinin başladığı ülke hukukuna uluslar arası etki vermektedir..
makale 7 (Uygulanabilir yasa):
1. Bu Yönetmelikte aksi belirtilmedikçe kaydedin, iflas işlemlerine ve etkilerine uygulanacak yasa, bu işlemlerin açıldığı bölge dahilindeki Üye Devletin yasalarına tabidir. ("Yargılamaların açılması durumu"). 2. […]
Makalede bu kuralın önemli bir istisnası belirlenmiştir 18 Tahkim koltuğu yasasının iflasın Bekliyor Tahkim.
makale 18 (İflas işlemlerinin bekleyen davalar veya tahkim yargılamaları üzerindeki etkileri) (vurgu eklendi):
İflas davalarının beklemede olan dava veya bekleyen tahkim yargılamaları borçlunun iflas malının bir parçasını oluşturan bir varlık veya hak ile ilgili olarak yalnızca Üye Devletin kanunlarına tabidir bu davanın beklemede olduğu veya tahkim mahkemesinin oturduğu yer.
resital 73 Yönetmeliğin Maddesi 18, ardından “bu kural tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi ile ilgili ulusal kuralları etkilememelidir.”
Hakemler ve Mahkemeler Tarafların İflasını Uluslararası Tahkime Nasıl Yönlendirir?
Var, ne yazık ki, hakemlerin ve mahkemelerin nasıl davrandığı konusunda tutarlılık yok (ne yapmaları gerektiği konusunda fikir birliği) iflas ve uluslararası tahkim çatıştığında ortaya çıkan çeşitli konular.
Birinci nokta, uluslararası tahkim bağlamında, çeşitli karmaşık kanunlar çatışması sorunları da ortaya çıkar ve karar vericiler uygulanabilir bir karar vermek için önemli politika hususları yapmaya çağırılır..
Bunun nedeni hakemlerin herhangi bir foruma bağlı olmamasıdır (yasal olarak, onların yok Hukuk mahkemeleri, ulusal mahkemelerin yaptığı gibi) Böylece, tüm ulusal yasalar, burada tartışılan zorunlu ulusal iflas yasaları dahil, dikkate alındı, en azından kavramsal olarak, onlara yabancı. Gerçekte, ancak, uygulanabilir bir ödülün verilmesini sağlamak için, hakemlerin tahkim yerindeki zorunlu kurallara uyması gerekir, özellikle de sıkıntılı taraf (ya da olmak üzere) orada iflas etmiş ilan. Aksi takdirde, bu kararın bir kenara bırakılacağını ve kamu politikası gerekçesiyle tahkim yerinde tanınmasını ve tenfizi reddedeceğini düşünüyorlar.
Altında Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması 1958 Birleşmiş Milletler Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizi Hakkında Sözleşme (“NYC”), herhangi bir uluslararası tahkimin başarısını sağlamak için birincil referans kılavuzu olan, iflas yasalarını ihlal ederek verilen bir kararın tanınmasını ve uygulanmasını engellemek için oluşturulabilecek iki kamu politikası dayanağı vardır, diğer bir deyişle:
- ihtilaf konusu konunun tahkim yoluyla çözülememesi (MADDE V(2)(bir) NYC'nin); ve
- ödülün fiilen uygulanmasının, ele alınan devletin kamu politikasına aykırı olacağını (MADDE V(2)(B) NYC'nin).
NYC'den akan genel icra yanlılığı önyargısı, ancak, bu iki hükmün kısıtlı olarak yorumlanmasını zorunlu kılar, ve yerel mahkemeler, yabancı bir iflasla çatışan uluslararası tahkim bağlamında verilen bir tahkim kararını tanıma ve tenfiz etme kararı alırken bunu akılda tutmalıdır..
Daha ileri, uygulama, uluslararası mahkemelerin genellikle paralel iflas işlemlerini kabul ettiğini ve bunları tahkim sürecine entegre etmeye çalıştıklarını göstermektedir.[3] Bu, iflas davalarının açılmasının tarafların anlaşmazlıklarını tahkime yönlendirme anlaşmasını mutlaka bozmadığı anlamına gelir. Ayrıca, ihtilaf konusu konuyu mutlaka tahkimi mümkün kılmaz, genellikle sadece çok “temel” meselelerin, iflas davası gibi, tahkim aleminin dışında tutulur ve yalnızca yerel mahkemelere emanet edilir. Ödülün içeriği de değiştirilebilir (parasaldan deklarasyona) iflas amacının (Örneğin, alacaklıların eşitliğinin korunması) yenilmedi.
Her iki rejimi de uzlaştırmak, Yargılamaların yürütülmesinde bazı değişiklikler yapılması normal olarak gereklidir, makul süre uzatmaları vermek gibi, iflas eden tarafın verdiği her kararın bir dizi yetkilendirmeye tabi olabileceğini dikkate alarak. Bazı gecikmeler, gerekli işleme saygı gösterilmesi durumunda garanti edilebilir., ayrıca iflas eden tarafın tahkim işlemlerine katılmadaki gerçek bir zorluğu ile onları hayal kırıklığına uğratmaya yönelik dilatory taktikleri arasında çok ince bir çizgi vardır..
Daha ileri, iflas davası devam ediyorsa, sıkıntılı parti tartışmalı olarak mahkemelere çıkma kapasitesinden yoksun değil (ve mahkemeler). Yerine, bunu yapma yetkisi sadece vekile devredilir ve mütevelli tarafından onaylanır. Yalnızca, mülklerinin tasfiyesi ve dağıtımı üzerine, var olmayı bırak (ve ticari kayıtlardan silinir) tartışmasız yasal kapasitelerini tamamen kaybetmek.
En son ama en kötü değil, burada ortaya konan iflas ve tahkim işlemlerinin olabileceğini gösteren birkaç argüman akışı vardır. (ve yapmalı) barıştırmak, işletmelerin genellikle tahkim yolunda isteksiz oldukları doğrudur, iflas eden tarafın birkaç varlıkla bırakılması beklendiğinde, özellikle davacı ilgili iflas çerçevesinde düşük öncelikli alacaklı olduğunda. İflas mütevellileri, iflas mallarının borçlularına karşı tahkim işlemlerine başlama konusunda daha büyük teşviklere sahip olabilir, iflas mülklerinin aslında tahkim yargılaması için ödeme yapabileceği veya üçüncü taraf finansmanı meşru iddiaları finanse etmek.
Sonuç
İflas ve tahkim doğada farklıdır, bu yüzden çeşitli sorunlarla karşılaştıklarında ortaya çıkarlar. Uygulama, iki rejim arasında uzlaşmanın mümkün olduğunu gösteriyor. Mahkemelerin ve mahkemelerin bu meseleleri nasıl ele aldıkları konusunda tutarlılık yoktur, ancak.
[1] S. Nadeau-Seguin, İflas ve Tahkim Toplandığında: Son ICC Uygulamalarına Bir Bakış, 5 yaramak. Resol. Uluslararası 79 (2011), P. 80.
[2] S. M. Kroll, Tahkim ve İflas Davaları - Seçilmiş Sorunlar L'de. bir. Arjantin, J. D. M. Lew (der.), Uluslararası Tahkimde Yaygın Sorunlar (2006), P. 359.
[3] S. Nadeau-Seguin, İflas ve Tahkim Toplandığında: Son ICC Uygulamalarına Bir Bakış, 5 yaramak. Resol. Uluslararası 79 (2011), P. 101.