Зміна клімату є одним із найбільш тривожних явищ у сучасному світі. Одним із інструментів, який майже кожна країна використовує для боротьби з глобальним потеплінням, є стимулювання використання відновлюваних джерел енергії., на відміну від використання викопного палива. Людство покладалося на викопне паливо, не беручи до уваги довгострокові наслідки. Зміни клімату почали відкривати очі світовим лідерам, а поточна енергетична криза дала новий поштовх переходу до відновлюваних джерел енергії. Зі збільшенням використання відновлюваної енергії, це не дивно арбітражні спори щодо відновлюваної енергетики почастішали.
Специфіка проектів відновлюваної енергетики
Можна порівняти більшість проектів у сфері відновлюваної енергетики проекти будівництва. Вони капіталомісткі, довгострокові справи зі складними технологічними проблемами. Однак, також є деякі ключові відмінності:
1. Субсидії
Держави намагаються боротися з глобальним потеплінням шляхом переходу на використання відновлюваних джерел енергії. Вони часто роблять це шляхом стимулювання інвестицій у сектор, або шляхом обмеження викидів і поступової відмови від певних видів викопного палива. Перше спонукає іноземних інвесторів скористатися цією можливістю та взяти участь у будівництві сонячних та вітрових електростанцій, серед інших проектів. Однак, проблеми та суперечки виникають, коли ті стимули, часто у формі субсидій, згодом скасовуються. Зважаючи на те, що це часто флагманські проекти, які піддаються пильному громадському контролю, сфера дуже політизована, і інтереси інвесторів не завжди є пріоритетними.
2. Дозволи та введення в експлуатацію
Навіть якщо є стимули, і закон сприятливий для іноземних інвесторів, які надають капітал для проектів у сфері відновлюваної енергетики, існує низка юридичних та нормативних перешкод, які вони мають подолати порівняно із загальними будівельними проектами. Як на етапі будівництва, так і на етапі експлуатації, проекти зазвичай повинні відповідати суворим правилам для отримання необхідних дозволів. Якщо ці дозволи запізнюються з будь-якої причини, це може призвести до затримок, що є однією з основних причин ініціювання арбітражного провадження щодо відновлюваної енергетики. Заводи також мають підключитися до національної енергомережі, це ще один суворо технічний і строго регульований процес, а отже, ще одна часта причина затримок.
3. Технологічні аспекти
Сфера проектів відновлюваної енергетики дуже залежить від технологій. Технології постійно змінюються і з часом стають дешевшими. При запуску проекту, це означає, що всі ці нові технології повинні бути введені в експлуатацію, щоб мати можливість підключитися до мережі та отримати необхідні дозволи на експлуатацію. Оскільки технології дешевшають, іноді інвестори укладають контракти, які, на момент укладення контракту здавалося гарною інвестицією, але, до моменту передачі, не. У свою чергу, зміна правового середовища може призвести до підвищення операційних витрат. Ці два фактори іноді спонукають інвесторів вимагати більшого прибутку, ніж було домовлено раніше, якщо вони не отримують те, що, на їхню думку, заслуговують, вони можуть звернутися до арбітраж з відновлюваної енергетики.
Правова база арбітражів у справах про відновлювану енергетику
Більшість арбітражних спорів щодо відновлюваної енергетики ініціюються або на основі контрактів, укладених між інвесторами та приймаючими державами, або державними установами (наприклад, PPA та PPP) або, альтернативно, на основі двосторонніх інвестиційних договорів або Договір про енергетичну хартію ("ECT"). Матеріально-правові норми, які перевіряються, майже завжди є нормами контракту та законами приймаючої держави.
Рішення Ачмея, тому, справила глибокий вплив на арбітраж у сфері відновлюваної енергії в Європейському Союзі, особливо після Komstroy v. Молдова де Суд Європейського Союзу виніс таке рішення Арбітраж ДЕК між інвестором з країни-члена ЄС та іншої держави-члена ЄС несумісний із законодавством ЄС.
Також, через затримку модернізації ЕСТ, і відсутність усвідомлених адекватних змін, Кілька держав Європейського Союзу оголосили, що вони вийдуть з ДЄХ через кліматичні проблеми та стверджувану несумісність ДЄХ з 2015 Паризька угода.
Важливо також зазначити, що арбітраж – не єдиний спосіб вирішення спорів щодо відновлюваної енергетики. Оскільки це, по суті, будівельні проекти, іноді Праці ДАБ і Експертні визначення також доступні.
Юридичні питання в арбітражі з відновлюваної енергетики
Коли розпочато арбітраж, більшість спорів стосується питань, схожих на будівельні арбітражі, тобто, затримки претензій і претензій щодо додаткових платежів через зростання витрат.
Однак, одним із питань, яке є специфічним для арбітражу з відновлюваної енергетики, є субсидії, які надаються інвесторам приймаючими державами для експлуатації заводів з використанням зеленої енергії.. Коли ці субсидії скасують, то законні очікування інвесторів, ймовірно, порушено, що, у свою чергу, може призвести до позовів про порушення справедливий і справедливий стандарт поводження.
Так було в найвідомішій групі випадків, Іспанська відновлювана сага, де скасування субсидій для виробників відновлюваної енергії в Іспанії, у поєднанні зі збільшенням податку на доходи виробників електроенергії, призвело до більш ніж п'ятдесяти договорів і кількох програних суперечок для Іспанії. Те саме сталося в Італії, де уряд зменшив вартість раніше прийнятих субсидій у 2014, що також призвело до втрачений арбітражний розгляд у сфері відновлюваної енергії. Це не єдині приклади; багато інших країн зіткнулися з подібними претензіями, включаючи Канаду[1] і, останнім часом, Франція[2].
Шлях вперед – збалансування інтересів
У арбітражних справах щодо відновлюваної енергетики головним питанням майже завжди є те, як збалансувати інтереси інвестора з правом приймаючої держави регулювати. Важливо, щоб держава перебування завжди мала право вносити нормативні зміни. Питання полягає в тому, чи такі регуляторні зміни порушують права іноземних інвесторів, які інвестують у певний сектор. Щоб державам було легше знати, що вони можуть, а що не можуть робити, і для арбітражних судів, які вирішують, чи мало місце порушення та чи належить компенсація, деякі автори надають категорії очікуваного, радикальний, несподівані та ефективні зміни.[3] Очікувані зміни – це зміни, які інвестори повинні передбачити, тоді як радикальні або несподівані зміни непередбачувані.[4] Теорія ефективних порушень, у свою чергу, стверджує, що заходи приймаючої держави, які призводять до порушення прав інвесторів, повинні призвести до більшої вигоди, щоб вважатися законними.[5]
Остаточне питання, проте, все ще залишається корінням усіх цих проблем, а саме зміни клімату.
[1] Подивитися, напр., Windstream Energy LLC v. Уряд Канади, Справа № PCA. 2013-22.
[2] Encavis AG та інші проти. Французька Республіка (Справа ICSID №. ARB/22/22).
[3] Тан Фат Ле, Хоанг Тхай-Хі Нгуєн, Збалансування інтересів у секторі відновлюваної енергетики за допомогою критерію радикальних змін: Нехай вовк стереже курник?, 25 Липень 2022, Блог Арбітражу Клувера.
[4] Тан Фат Ле, Хоанг Тхай-Хі Нгуєн, Збалансування інтересів у секторі відновлюваної енергетики за допомогою критерію радикальних змін: Нехай вовк стереже курник?, 25 Липень 2022, Блог Арбітражу Клувера, с. 2.
[5] Тан Фат Ле, Хоанг Тхай-Хі Нгуєн, Збалансування інтересів у секторі відновлюваної енергетики за допомогою критерію радикальних змін: Нехай вовк стереже курник?, 25 Липень 2022, Блог Арбітражу Клувера, с. 2.