Soạn thảo các điều khoản trọng tài quốc tế trong hợp đồng của bạn có vẻ như là một nhiệm vụ đơn giản ngay từ đầu. Có rất nhiều ví dụ trực tuyến – tất cả những gì bạn cần làm là lấy mẫu hiện có, sao chép / dán nó và điều chỉnh nó theo nhu cầu của bạn. Tuy nhiên, điều này có thực sự đúng không?
Trọng tài thường được coi là nhanh hơn, rẻ hơn và phương pháp giải quyết tranh chấp bí mật hơn so với kiện tụng. Điều này chỉ đúng nếu cơ sở cơ bản của từng quy trình trọng tài – thỏa thuận phân xử – được soạn thảo đúng, hợp lệ và có hiệu lực. Thông qua thỏa thuận phân xử các bên, họ không chỉ sẵn sàng đưa tranh chấp của mình ra phân xử mà còn chỉ định các khía cạnh của thủ tục mà họ muốn yêu cầu. Để có một giải thưởng cuối cùng có hiệu lực thi hành, bước đầu tiên này – một thỏa thuận trọng tài được soạn thảo đúng là rất quan trọng. Bài viết này cung cấp mười lời khuyên về những gì cần bao gồm và chú ý khi soạn thảo các điều khoản trọng tài trong hợp đồng của bạn.
1. Thỏa thuận rõ ràng để phân xử
Bước đầu tiên là để các bên rõ ràng trong việc thể hiện sự sẵn sàng đưa tranh chấp của mình ra trọng tài. Ngôn ngữ được sử dụng là rất quan trọng- không bao giờ sử dụng các từ ngữ cho phép như Nghi có thể và hoặc có thể là Thay thế mà thay vào đó hãy sử dụng các từ thể hiện nghĩa vụ ràng buộc về mặt pháp lý như Hồi sẽ. Bạn muốn rõ ràng liệu trọng tài là bắt buộc hay tùy chọn.
2. Chọn giữa Thể chế hoặc đến Trọng tài
Bước thứ hai là lựa chọn giữa cái gọi là thể chế hoặc đến trọng tài. Trong thể chế (cũng được gọi là quản lý) trọng tài, các bên chọn một tổ chức trọng tài sẽ hỗ trợ họ trong các khía cạnh hậu cần của quá trình tố tụng và các vấn đề thực tiễn khác. Một số ví dụ phổ biến là Phòng thương mại quốc tế (ICC), Tòa án Trọng tài Luân Đôn (LCIA ·), Tòa án Trọng tài Thường trực (PCA), Phòng Thương mại Stockholm (SCC), Trung tâm Trọng tài Quốc tế Singapore (SIAC) và Trung tâm Trọng tài Quốc tế Hồng Kông (HIAC). Một danh sách đầy đủ của các tổ chức trọng tài lớn có thể được truy cập đây. Hỗ trợ này là để trao đổi một khoản phí nhỏ. đến trọng tài, Mặt khác, linh hoạt hơn theo nghĩa các bên có quyền tự do (và nghĩa vụ) sắp xếp toàn bộ quá trình tố tụng trọng tài theo ý muốn và điều chỉnh nó theo nhu cầu của riêng họ. Không có tổ chức tham gia vào quá trình, nhưng vẫn có nhu cầu (và một đề nghị) cho các bên chỉ định một phần ba, đảng trung lập (được biết đến như một cơ quan bổ nhiệm của người Viking) để có lời cuối cùng về việc lựa chọn trọng tài viên nếu các bên không đồng ý, như thường lệ.
3. Chọn một bộ quy tắc trọng tài
Bước quan trọng thứ ba là chọn bộ quy tắc trọng tài, quy định về khung thủ tục tố tụng. Bằng cách chọn một bộ quy tắc trọng tài hoàn chỉnh, các bên đã tự cứu mình khỏi phải đồng ý với tất cả các khía cạnh tố tụng liên quan đến quá trình tố tụng, vì các quy tắc là một bộ quy tắc toàn diện chi phối các khía cạnh tố tụng của trọng tài và đã được thử và kiểm tra. Mỗi tổ chức có một điều khoản mẫu được đề xuất cho các bên muốn đưa nó vào hợp đồng của họ. Một danh sách đầy đủ các điều khoản mô hình được đề xuất của các tổ chức hàng đầu có sẵn đây và các bên được khuyến khích mạnh mẽ bao gồm một trong những điều khoản được đề xuất để tránh bị gọi là “bệnh lý” và các mệnh đề không thể thực thi. Trong trường hợp đến trọng tài, các bên thường chọn bộ quy tắc trọng tài do Ủy ban Luật thương mại quốc tế của Liên hợp quốc xây dựng (CúcQuy tắc UNCITRALGiáo dục), được thiết kế đặc biệt cho trọng tài không được quản lý.
4. Trọng tài
Ghế trọng tài (còn được gọi là nơi phân xử) là cực kỳ quan trọng vì nó quyết định luật điều chỉnh thủ tục trọng tài (luật tố tụng, hoặc lex trọng tài). Các bên nên chọn một nơi trung lập, ví dụ họ thường chọn nơi mà tòa án địa phương rất có thể sẽ thi hành thỏa thuận và hỗ trợ quá trình trọng tài, chẳng hạn như Paris, Geneva hoặc Luân Đôn. Trụ sở trọng tài là ngôi nhà pháp lý của trọng tài vì vậy các bên cần đặc biệt chú ý vì sự lựa chọn có thể có những hậu quả pháp lý quan trọng. Như một quy luật chung, các bên phải luôn luôn chọn một nơi trong khu vực tài phán là nơi ký kết 1958 Công ước New York về công nhận và thi hành các giải thưởng (các "Hội nghị New YorkGiáo dục) và có luật quốc gia nói chung là ủng hộ trọng tài.
5. Xác định phạm vi trọng tài
Đảm bảo xác định cẩn thận phạm vi trọng tài là tốt. Trừ khi bạn đồng ý rằng tất cả các tranh chấp, bao gồm các yêu cầu tra tấn và các biện pháp khắc phục ngoài hợp đồng khác, phát sinh từ hợp đồng và từ mối quan hệ kinh doanh sẽ được phân xử, hãy chắc chắn loại trừ các tranh chấp không được đưa ra phân xử. Hãy cẩn thận về luật của ghế và liệu nó có loại trừ một cách rõ ràng các vấn đề và tranh chấp nhất định là không thể thay thế (chẳng hạn như luật gia đình ở hầu hết các khu vực pháp lý).
6. Xác định luật điều chỉnh
Các bên cũng nên quy định luật điều chỉnh (còn được gọi là luật thực chất) thường được quy định trong một điều khoản riêng biệt từ điều khoản trọng tài. Điều quan trọng cần lưu ý là luật điều chỉnh hợp đồng không giống như luật trọng tài hoặc luật tố tụng điều chỉnh trọng tài. Mặc dù các bên được phép đồng ý rõ ràng rằng đó sẽ là cùng một luật, Điều khá phổ biến là luật điều chỉnh khác với luật tố tụng.
7. Trọng tài
Cần xem xét cẩn thận cách thức chỉ định trọng tài(S) và hiến pháp của tòa án. Trong phần lớn các trường hợp, tố tụng sẽ có trước một trọng tài (Trọng tài viên duy nhất) hoặc một hội đồng ba thành viên (Toà án Trọng tài). Số phải không đồng đều trong mọi trường hợp. Số lượng trọng tài có tác động đến chi phí chung và thời gian của trọng tài (ba trọng tài sẽ đắt hơn một trọng tài và có thể mất nhiều thời gian hơn để đưa ra phán quyết). Không cần thiết phải chỉ định số lượng trọng tài viên trong điều khoản trọng tài. Trong khi các bên có quyền lựa chọn quyết định vấn đề này một khi tranh chấp xảy ra, nhược điểm chính của phương pháp này là nếu các bên không đồng ý về số lượng trọng tài viên, điều này gây ra sự chậm trễ không cần thiết cho quá trình tố tụng tổng thể.
8. Cơ quan bổ nhiệm
Trong trường hợp trọng tài thể chế, nhiều quy tắc tố tụng quy định về quy tắc mặc định về việc chỉ định trọng tài viên. Tuy nhiên, trong một đến trọng tài điều quan trọng là phải thiết lập một phương pháp để lựa chọn và thay thế trọng tài. Vắng mặt như vậy, các tòa án tại nơi phân xử trọng tài có thể phải vào cuộc để đưa ra các cuộc hẹn / thay thế cần thiết vì các bên khó có thể thỏa thuận về trọng tài một khi đã xảy ra tranh chấp. Theo quy tắc UNCITRAL, trong trường hợp các bên không chỉ định thẩm quyền bổ nhiệm, đó là Tổng thư ký của Tòa án Trọng tài Thường trực, người chỉ định một cơ quan bổ nhiệm theo mặc định.
9. Ngôn ngữ
Khi chọn ngôn ngữ tố tụng, các bên không chỉ nên tính đến ngôn ngữ của hợp đồng mà cả các tài liệu liên quan. Lưu ý rằng việc chọn một ngôn ngữ luôn được ưu tiên cho nhiều tùy chọn. Đây là một yếu tố tùy chọn, và không có sự thỏa thuận rõ ràng của các bên, trọng tài quyết định ngôn ngữ của trọng tài.
10. Hòa giải / Đàm phán- Điều khoản trọng tài nhiều tầng
Các điều khoản trọng tài nhiều tầng - quy định về hòa giải, đàm phán hoặc một số hình thức giải quyết tranh chấp khác (ADR ·) trước khi bắt đầu trọng tài là một phần thường xuyên của các điều khoản trọng tài được soạn thảo ngày nay. Nó có thể hữu ích cho các bên để cố gắng thương lượng giải quyết tranh chấp của họ trước khi tham gia vào các thủ tục trọng tài dài hơn và tốn kém hơn, mặc dù nó cũng có thể đơn giản là lãng phí thời gian và chi phí. Một vấn đề quan trọng cần tính đến khi bao gồm các mệnh đề nhiều tầng là làm cho nó rõ ràng cho dù đó là bắt buộc hay tùy chọn. Nếu các bên sử dụng từ ngữ bắt buộc như là thì sẽ, truy đòi hòa giải hoặc đàm phán là điều kiện tiên quyết cho trọng tài. Trong trường hợp này, điều quan trọng là bao gồm giới hạn thời gian rõ ràng mà vượt quá tranh chấp có thể được đưa ra phân xử. Nếu các bên sử dụng từ ngữ như là may may vá, điều này có thể có nghĩa là hòa giải hoặc đàm phán chỉ là tùy chọn và các bên có thể sử dụng trọng tài ngay khi tranh chấp xảy ra..
11. Nghĩa vụ bảo mật
Một số quy tắc Trọng tài quy định về các điều khoản bảo mật tích hợp. Tuy nhiên, các bên được tự do và được khuyến khích bao gồm các nghĩa vụ và biện pháp bảo mật rõ ràng cho hành vi vi phạm của họ, vì không phải tất cả các điều khoản trọng tài đều yêu cầu bảo mật và luật của nhiều vị trí trọng tài cũng không yêu cầu điều này. Phạm vi của nghĩa vụ này có thể thay đổi – từ việc tiết lộ sự tồn tại của trọng tài, bảo mật tài liệu, bằng chứng hoặc bất kỳ sự tương ứng giữa các bên và hội đồng xét xử và tạm thời và / hoặc giải thưởng cuối cùng.
Danh sách này không đầy đủ - và có các chi tiết và yếu tố tùy chọn khác mà các bên có thể muốn tính đến. Trong 2010, Hiệp hội Luật sư Quốc tế công bố Hướng dẫn IBA về soạn thảo các Điều khoản Trọng tài Quốc tế, có sẵn ở đây, đó là một hướng dẫn toàn diện để soạn thảo các điều khoản trọng tài và đảm bảo có một điều khoản hợp lệ và có thể thi hành cho phép bạn tiếp cận đầy đủ với trọng tài một khi có tranh chấp xảy ra.
- Nina Jankovic, Luật Aceris, Công ty luật trọng tài quốc tế