هناك العديد من القوانين المختلفة التي تنطبق على التحكيم الدولي. وتشمل هذه القوانين القانون الذي يحكم التحكيم (القسم أ), القانون الواجب التطبيق على حيثيات النزاع (القسم ب), القانون الواجب التطبيق على اتفاق التحكيم (القسم ج), القانون الذي يحكم أهلية الأطراف للتحكيم (القسم د) والقانون(س) المكان(س) لإنفاذ قرار التحكيم (القسم هـ). في التحكيم الدولي, من الممكن أن يكون كل من هذه القوانين هو قانون ولاية مختلفة.
أ) قانون التحكيم ("قرار القانون")
ال قرار القانون (يسمى أيضًا “القانون الإجرائي” التحكيم, ال “قانون العلاج” أو ال “قانون التحكيم“) هي مجموعة من القواعد الوطنية التي تحدد الإطار العام لإجراء التحكيم الدولي. هذا دائمًا تقريبًا قانون مقر التحكيم.
ال قرار القانون ينظم الأمور الهامة, بما في ذلك إجراءات إلغاء قرارات التحكيم, توزيع الاختصاص للبت في الطعون القضائية بين المحاكم المحلية وهيئات التحكيم, المساعدة القضائية فيما يتعلق بتشكيل هيئة التحكيم, أسباب تحدي المحكمين, المساعدة القضائية في أخذ الأدلة, المراجعة القضائية التمهيدية (إذا سمح) من الأحكام الإجرائية لهيئة التحكيم, توافر تدابير الحماية المؤقتة, وكذلك مدى صلاحيات المحكمين, من بين أمور أخرى.
ال قرار القانون عادة لا تحدد بالتفصيل كيفية إجراء التحكيم, ومع ذلك. يتم تحديد إجراءات التحكيم المفصلة بشكل أساسي من خلال القواعد المؤسسية المعمول بها (على سبيل المثال, 2021 قواعد غرفة التجارة الدولية) أو إلى قواعد (على سبيل المثال, ال 2013 قواعد الأونسيترال للتحكيم), أوامر المحكمة الإجرائية واتفاق التحكيم نفسه.
كل دولة لها بلدها الخاص قرار القانون, التي تشكل جزءًا من قانونها المحلي ويمكن إدراجها في قانون الإجراءات المدنية, كما هو الحال, على سبيل المثال, في فرنسا (قانون التحكيم الفرنسي) وألمانيا (قانون التحكيم الألماني), أو كقطعة "مستقلة" من التشريع, كما هو 1996 قانون التحكيم الإنجليزي (نرى أيضا لدينا التعليق على 1996 قانون التحكيم الإنجليزي هنا). شامل يمكن الاطلاع على قائمة معظم قوانين التحكيم المحلية هنا.
84 الدول وما مجموعه 117 وقد استندت السلطات القضائية الخاصة بهم قرار القانون على ال 1985 قانون الأونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي وله 2006 طبعة منقحة (نرى حالة قانون الأونسيترال النموذجي هنا). وقد أدى ذلك إلى مستوى مرحب به من التوحيد بين مختلف الفئات المحلية قرار القانون, مما يعزز اليقين القانوني ويشجع على استخدام التحكيم الدولي من قبل الأطراف التجارية لحل منازعاتهم.
ب) القانون الواجب التطبيق على حيثيات النزاع ("قانون العقد")
ال قانون العقد, أو القانون الحاكم للعقد, هو القانون الموضوعي الذي ينطبق على مزايا النزاع بين الأطراف. ال قانون العقد يحكم الوجود, صحة وتفسير العقد الرئيسي. كما أنها تحكم أي مطالبات غير تعاقدية (على سبيل المثال, مطالبات الضرر), التي يمكن تقديمها أمام هيئة التحكيم, حسب نطاق اتفاق التحكيم.
تتمتع الأطراف في التحكيم الدولي عمومًا بحرية كبيرة في اختيار القانون الذي يرغبون في تنظيم عقدهم. ليس بالضرورة أن يكون هذا القانون هو القانون الرسمي للدولة. يجوز للأطراف تمكين المحكمين لمراعاة قواعد القانون, مثل الأعراف التجارية, ال 2016 مبادئ اليونيدروا للعقود التجارية الدولية, ال ليكس ميركاتوريا أو الشريعة, من بين أمور أخرى. بل من الممكن للمحكمين, إذا تم تفويضه صراحةً للقيام بذلك, للبت في قضية "، فضلا خير"أو كـ"ملحن ودي", بمعنى آخر., بالمعنى الطبيعي للعدالة, دون الحاجة إلى الرجوع إلى أي قواعد قانونية (نرى, على سبيل المثال., مقالة - سلعة 28(3) من 2006 قانون الأونسيترال النموذجي). كما أنه ليس من غير المألوف أن تحكم هيئات التحكيم في نزاع بما لا يزيد عن إشارة عابرة إلى القانون, عندما يعتمد مثل هذا الخلاف إلى حد كبير على مسائل الواقع (فمثلا, في التحكيم الدولي البناء أو إجراءات مجلس نزاع البناء.)
من الضروري للأطراف في العقود مع عنصر دولي تضمين القانون الحاكم لتعزيز القدرة على التنبؤ وتجنب التكلفة والوقت الضائع في الجدال حول القانون المعمول به, في حالة نشوء نزاع.
في حالة عدم وجود بند في القانون الحاكم, المحكمون (والمحاكم) سيتم استدعاؤه لتحديد أنسب قانون يتم تطبيقه, الذي سيكون عادةً القانون الذي يكون للنزاع أقرب صلة به (نرى أيضا مناقشة حول أهمية لوائح روما الأول وروما الثاني لتحديد القانون المنطبق على مزايا التحكيم الدولي).
بشكل ملحوظ, كثير قرار القانون, وكذلك القواعد المؤسسية المعمول بها, تمكين المحكمين, عند تحديد قانون العقد, لتطبيق القانون مباشرة (أو قواعد القانون) يرونها مناسبة (ما يسمى بالنهج المباشر). هذا هو المتصور, على سبيل المثال, في مقالة - سلعة 1511 من قانون الإجراءات المدنية الفرنسي (نرى أيضا مناقشة موجزة هنا, سؤال 6), مقالة - سلعة 21(1) من 2017 قواعد غرفة التجارة الدولية, وكذلك المادة 22(3) من 2020 قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي. هذا يعني أيضا أن, على عكس القضاة الوطنيين, لا يلتزم المحكمون عمومًا باتباع المسار التقليدي لتعارض القوانين (ما يسمى بالنهج غير المباشر), على الرغم من, في التمرين, قد يقفون مسترشدين بقواعد تنازع القوانين المقبولة على نطاق واسع.
كما يجدر بالذكر في هذا الصدد أن الشروط محاكم القانون (بمعنى آخر., قانون المحكمة التي تقام فيها الدعوى) و سبب القانون (بمعنى آخر., قانون أجنبي تم اختياره لتطبيقه من قبل محكمة المنتدى), التي تستخدم على نطاق واسع في تعارض القوانين, ليس من السهل نقلها إلى سياق التحكيم الدولي. هذا بسبب, على عكس القضاة, المحكمون ليسوا أعضاء في أي منتدى قانوني, مما يعني أنهم يفتقرون إلى حق محاكم القانون, في حين يمكن القول إن أي قانون متساوٍ "أجنبي" لهم.
ج) القانون المطبق على اتفاقية التحكيم نفسها
في التمرين, الأطراف عادة لا تحدد القانون الواجب التطبيق على اتفاق التحكيم الخاصة بهم. هذا القانون يحكم الوجود, صحة وتفسير اتفاق التحكيم نفسه (نرى أيضا لدينا توصيات لصياغة شرط التحكيم في 2021).
حيث يقع مقر التحكيم في ولاية قضائية مختلفة عن القانون الذي يحكم العقد, قد يؤدي عدم تحديد القانون الواجب التطبيق على اتفاق التحكيم إلى نتائج غير متسقة أمام المحاكم المحلية. على سبيل المثال, في كباب جي ش (لبنان) v مجموعة كوت الغذائية (الكويت)([2020] EWCA Civ 6), المحكمة الإنجليزية (تطبيق القانون الإنجليزي كقانون يحكم اتفاق التحكيم) وجدت أن أحد الطرفين لم يصبح طرفًا إضافيًا في اتفاق تحكيم ورفض الاعتراف بقرار التحكيم وإنفاذه, في حين أصدرت محكمة فرنسية حكمًا بشأن نفس المسألة القانونية في كباب جي ش (لبنان) v مجموعة كوت الغذائية (الكويت) (كاليفورنيا باريس, 23 يونيو 2020, رقم 17/22943) رفض إلغاء قرار التحكيم بعد تطبيق القانون الفرنسي على اتفاقية التحكيم.
تبرز هذه المشكلة لأنه لا جدال تقريبًا اليوم أن شرط التحكيم هو اتفاق منفصل عن العقد الرئيسي الذي يتضمنه (ما يسمى ب مبدأ الاستقلالية أو قابلية فصل شرط التحكيم). هذا يعني ذاك, في حالة عدم وجود خيار من قبل الطرفين, لا يلزم بالضرورة أن يكون القانون الواجب التطبيق على اتفاق التحكيم هو القانون الذي يحكم العقد الرئيسي, ومع ذلك ، فإن مثل هذا القانون هو خيار يتم النظر فيه عادة, مع قانون المقعد.
ال 1958 اتفاقية نيويورك بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها (ال "اتفاقية نيويورك") يفضل قانون المقعد كخيار افتراضي, غائب الأطراف’ اختيار صريح أو ضمني, على النحو المتوخى بموجب المادة الخامسة منه(1)(أ), الذي ينص على أن التحكيم "اتفاق [يجب أن يكون] ساري المفعول بموجب القانون الذي أخضعته الأطراف أو, فشل أي إشارة على ذلك, بموجب قانون البلد الذي صدر فيه القرار", بمعنى آخر., بموجب قانون المقعد. تم اعتماد هذا الخيار الافتراضي أيضًا من خلال العديد من القواعد المؤسسية, على سبيل المثال, ال 2020 قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي, التي تنص في المادة 16(4) ان "يجب أن يكون القانون الواجب التطبيق على اتفاقية التحكيم والتحكيم هو القانون المطبق في مقر التحكيم" (نرى أيضا تعليقنا على التغييرات الرئيسية التي أدخلتها 2020 قواعد LCIA هنا).
د) القانون المنطبق على أهلية الأطراف للتحكيم
ال اتفاقية نيويورك مرة أخرى يقدم إرشادات في هذا الصدد في المادة الخامسة(1)(أ), الذي يؤسس كأساس لرفض الاعتراف جائزة في الحالة حيث "الأطراف في [تحكم] اتفاق [...] كانت, بموجب القانون المطبق عليهم, تحت بعض العجز". من حيث الكيانات المؤسسية, التي هي الأطراف المشتركة عادة في التحكيم التجاري الدولي, "القانون المنطبق عليهم"هو عادة قانون الدولة التي تأسست فيها.
هـ) قانون مكان نفاذ جائزة ("قانون التنفيذ")
تحت اتفاقية نيويورك, الذي يهم اليوم 166 الدول الأطراف, ال آخرها سيراليون, يجوز إنفاذ قرار التحكيم الذي يقع ضمن نطاقه في أي ولاية قضائية تقريبًا حيث يمتلك الطرف الخاسر أصولًا. تحدد اتفاقية نيويورك فقط الإطار العام للتنفيذ, بعبارات أخرى, الحد الأدنى من المعايير التي يجب الوفاء بها, ومع ذلك.
ينبغي للمرء أن يضع في اعتباره في هذا الصدد, كقاعدة عامة, الاعتراف وتنفيذ جائزة, على يدا واحدة, والتنفيذ الفعلي لأصول المدين, من ناحية أخرى, إجراءان منفصلان ومتتاليان. الأول تحكمه اتفاقية نيويورك بالاقتران مع قانون الإجراءات الوطني للبلد الذي يُطلب فيه الاعتراف, بينما يخضع الأخير حصريًا للقانون الوطني للبلد الذي تتم فيه متابعة تنفيذ أصول المدين المحكوم عليه.
هذا يعني أنه يجب على الدائنين الذين يمنحون التحكيم أن يضعوا في اعتبارهم أن قواعد التنفيذ المحلية وإجراءات المحكمة ستكون قابلة للتطبيق أيضًا, في الدولة التي سيسعون فيها إلى إنفاذ قرار التحكيم والاستيلاء فعليًا على أصول الطرف المسؤول. في حين أن هذا قد يبدو معقدًا, هذا مفيد مقارنة بالتقاضي, حيث قد لا يكون قرار المحكمة قابلاً للتنفيذ في ولاية قضائية أجنبية على الإطلاق.
***
باختصار, هناك العديد من القوانين المختلفة التي قد يكون لها تأثير على التحكيم الدولي. لتجنب الصراعات غير الضرورية, من المستحسن للأطراف أن تقوم باختيار واضح وواضح لمقر التحكيم, التي سيحكم قانونها إجراءات التحكيم ("قرار القانون"), القانون الذي يحكم مزايا النزاع ("قانون العقد"), ومن الناحية المثالية القانون الذي يحكم اتفاق التحكيم نفسه عندما قرار القانون و قانون العقد مختلفة.