Депозитите в международния арбитраж са редки, но се случват. Отлагането се определя като „[а] свидетелски извънсъдебни показания, които се свеждат до писане (обикновено от съдебен репортер) за по-късно използване в съда или за целите на откриването".[1] Докато отлаганията обикновено се свързват с американското досъдебно откритие, те са призовани в изненадващ брой арбитражни споразумения.
По-голямата част от международните арбитражни правила не предвиждат депозити. освен това, на Правила на Международната адвокатска колегия относно събирането на доказателства в международен арбитраж, най-често използваната процесуална рамка за разкриване в международен арбитраж, са напълно безшумни при отлагания.[2]
въпреки това, нищо не пречи на страна, която е запозната с депозитите, да предостави депозити в случай на спор, например чрез добавяне на разпоредба в арбитражно споразумение, която посочва това “откритието ще включва депозиране на до пет свидетели от всяка страна“. Този май, наистина, предоставят процедурно предимство на страни, които са запознати с депозитите и използването им като инструмент за откриване.
Това се казва, депозитите често отсъстват в международния арбитраж по четири причини:
- първи, съществуват други инструменти, за да може дадена страна да получи информация, а именно изявления на свидетели и кръстосан разпит на свидетели в съдебното заседание.[3] Фактът, че свидетел се разпитва за първи път от противопоставящи се адвокати и членове на арбитражния съд, се казва, че позволява на арбитражния съд да получи по-откровени отговори;
- втори, отлаганията представляват относително скъп инструмент за откриване. Такси за съдебни репортери, таксите за преписи и други разходи трябва да бъдат взети под внимание от страните;
- трета, депозитите могат да отнемат много време и не винаги са ограничени само до спорни въпроси. Кръстосан разпит на свидетел, напротив, често ще се фокусира върху изявлението, дадено само от свидетеля;[4]
- четвърти, някои юрисдикции по принцип не позволяват вземането на депозити. Бразилия, Русия и Австрия, например, по принцип не позволяват вземането на депозити. По този начин, от депозирания може да се наложи да смени юрисдикцията, за да вземе депозирането му.
При международен арбитраж, ефективността, разбира се, е ключов проблем.[5] За да се гарантира ефективното провеждане на производството, откриването ще се различава в отделните случаи. В някои арбитражи, където няма фактическа сложност на делото, би било разумно откритието да бъде ограничено. Напротив, при арбитражи, включващи много високи залози или високи нива на фактическа сложност, откриването може да бъде удължено и включването на депозити може да бъде полезен доказателствен инструмент.
Не всички арбитражни правила мълчат по въпроса за депозитите. В тази връзка, съгласно правило L-3(е) от Правила за търговски арбитраж на Американската арбитражна асоциация, които могат да бъдат договорени от страните да се прилагат дори при международен спор, арбитърът може да разпореди депозити като цяло, сложни търговски спорове, но само по изключение: [6]
В изключителни случаи, по преценка на арбитъра, при основателна причина, показана и съобразена с ускорения характер на арбитража, арбитърът може да разпореди депозити, за да получи свидетелски показания на лице, което може да притежава информация, определена от арбитъра, че е подходяща и съществена за изхода на делото. Арбитърът може да разпредели разходите за вземане на такова отлагане.
Правилата на Американската арбитражна асоциация мълчат относно провеждането на депозити в арбитраж, въпреки това.
по същия начин, на Арбитражни правила на JAMS предвиждат депозити във вътрешния арбитраж, но ги ограничават само до един за всяка страна:[7]
"Всяка страна може да отнеме едно отлагане на противниковата страна или на едно лице под контрола на противоположната страна."
Поради липсата на насоки за провеждане на депозити съгласно международните арбитражни правила, обикновено арбитърът или арбитражният съд ще вземат решение относно времето и местонахождението на депозитите, според случая, за да се избегнат прекалено разточителни и отнемащи време отлагания.[8]
в обобщение, дори ако депозитите са рядкост в международния арбитраж, те могат да бъдат от значение в сложни случаи и се срещат. Страните ще се срещнат и ще се консултират относно провеждането на фазата на производство на документи с помощта на арбитър (или арбитражния съд) с цел да се осигури ефективност на производството.
[1] Black’s Law Dictionary (11изд. 2019), Отлагане (добавен акцент).
[2] Правила на IBA за събиране на доказателства в международния арбитраж, приети с резолюция на Съвета на IBA - 29 Може 2010.
[3] виждам e.g., Правила на IBA, статия 4; статия 25(1) от правилата на ICC.
[4] виждам e.g., Правила на IBA, статия 8(2): "Арбитражният съд по всяко време има пълен контрол върху изслушването на доказателствата. Арбитражният съд може да ограничи или изключи всеки въпрос до, отговор от или явяване на свидетел, ако разглежда такъв въпрос, отговор или външен вид да е без значение, нематериално, необосновано обременяващо, дублиращи се или обхванати по друг начин от причина за възражение, посочена в чл 9.2. Въпросите към свидетел по време на преки и преки показания може да не са неоснователно водещи."
[5] виждам e.g. Правила на ICC, предисловие: "Всеки набор от правила дефинира структурирана, институционална рамка, целяща да осигури прозрачност, ефективност и справедливост в процеса на разрешаване на спорове, като същевременно позволява на страните да упражнят своя избор по много аспекти на процедурата"; Правила за арбитраж на AAA, Правило R-21(б): "В предварителното съдебно заседание, страните и арбитърът трябва да са готови да обсъдят и установят процедура за провеждане на арбитража, която е подходяща за постигане на справедлива, ефективно, и икономическо разрешаване на спора."; Изчерпателни правила за арбитраж на JAMS & Процедура, предисловие: "JAMS предлага ефективност, скорост, и резултати."
[6] Rule L-3(е) от Правила за търговски арбитраж и процедури за медиация на Американската арбитражна асоциация (добавен акцент).
[7] Изчерпателни правила за арбитраж на JAMS & Процедури, правило 17(б) - Обмен на информация.
[8] виждам e.g. Изчерпателни правила за арбитраж на JAMS & Процедури, правило 17(б) - Обмен на информация: "Страните ще се опитат да се договорят за часа, местоположение и продължителност на отлагането. Ако страните не са съгласни, тези въпроси се определят от арбитъра. Необходимостта от допълнителни депозити се определя от арбитъра въз основа на разумната нужда от исканата информация, наличието на други възможности за откриване и тежестта на искането за противоположните страни и свидетеля ”