За първи път международно инвестиционно споразумение (IIA) е на път да включи изрично позоваване на финансирането от трети страни. Проектът на споразумение за свободна търговия (Споразумението за свободна търговия) между Европейския съюз (САЩ) и Виетнам проправя пътя за регулиране на финансирането от трети страни в договори. Това усилие за регулиране се случва в контекста на бързото финансиране от трети страни и потвърждава неговото значение за международния арбитраж.
Най- проект за споразумение за свободна търговия между ЕС и Виетнам (оповестена публично 1 февруари 2016) определя финансирането на третата страна като „всяко финансиране, предоставено от физическо или юридическо лице, което не е страна по спора, но което сключва споразумение с оспорваща страна, за да финансира част или цялата цена на производството в замяна на възнаграждение, което зависи от изхода на спора или под формата на дарение или безвъзмездна помощ. “ с това, за първи път, IIA дава определение за финансиране от трети страни. Това определение е подобно на това в Предложение на Европейския съюз за защита на инвестициите и решаване на инвестиционни спорове в Трансатлантическото търговско и инвестиционно партньорство (TTIP) (оповестена публично 12 ноември 2015). въпреки това, окончателният договорен проект със САЩ все още не е публикуван.
Разкриване на финансирането от трети страни
Проектът за споразумение за свободна търговия между ЕС и Виетнам налага изискване за оповестяване на страната, която се ползва от финансиране от трети страни (статия 11(1), раздел 3: Решаване на инвестиционни спорове). Разкриването се отнася до съществуването, както и до естеството на договореността за финансиране. Трябва да бъдат оповестени също името и адресът на третия участник. По отношение на процедурата, уведомлението се извършва в момента на подаване на искане. Ако споразумението за финансиране е сключено или дарението или безвъзмездната финансова помощ се извършват след подаване на искане, оповестяването трябва да се извърши незабавно, веднага след извършване на транзакцията.
Неизпълнението на тези две изисквания може да доведе до две последици. Това противоречи на предложението на ЕС, понастоящем се обсъжда като част от преговорите за TTIP, когато последствията не са изрично посочени.
първи, проектът за споразумение за свободна търговия между ЕС и Виетнам уточнява, че ако е необходим арбитражен съд, да поръчате сигурност за разходи, би трябвало да вземе предвид, дали има финансиране от трети страни. статия 11(3) не дава никакви допълнителни указания, как финансирането от трети страни трябва да повлияе на решението на арбитражния съд. несъмнено, тази разпоредба не добавя много към съществуващия подход на арбитражния съд. В неотдавнашен случай арбитражните съдилища считаха, че съществуването само на финансиращия трета страна не представлява per se изключителни обстоятелства, гарантиращи сигурност за разходи (EuroGas v. Република Словакия ICSID ARB / 14/14, South American Silver v. Боливия PCA No.2013-15). Съществуването на финансиране от трети страни обаче може да се счита за изключително, когато е доказано, че страната-бенефициент е безмилостна или има вероятност да стане наложена в края на арбитража, в този случай наличието на финансиране от трета страна може да бъде причина за отхвърляне на сигурността на разходите.
втори, в случай че страната бенефициер не разкрие финансирането от трета страна или го прави със закъснение, арбитражният съд ще трябва да го вземе предвид, като същевременно разпределяме разходи.
Изглежда, че успехът на финансирането от трети страни създава натиск върху политиците да го регулират, както е засвидетелствано в настоящия проект на МИС.
- Андриан Берегой, Закон за Aceris SARL