Existuje povinnost zveřejnit financování třetí stranou v mezinárodní arbitráži?
Při řešení sporů prostřednictvím mezinárodní arbitráže, zda se jedná o případy investice nebo obchodní arbitráže, strany se stále více uchylují k tzv. „financování třetí stranou“ („TPF“).
Společnost TPF poskytuje potenciálním stranám sporu možnost požádat o financování jiné subjekty, aby mohly prosazovat své pohledávky v rozhodčím řízení, pokud sami nejsou schopni nebo ochotni nést náklady řízení. Výměnou, donor třetí strany obvykle ztratí určitou část konečné přidělené částky, pokud by financovaná strana vyhrála tento případ. Jako poskytovatelé financí třetích stran mohou působit celá řada subjektů, poměrně rozsáhlý seznam, který lze nalézt tady.
Kromě možnosti obrátit se na spravedlnost těm, kteří sami nesou náklady, a vyrovnávat strany, TPF je stále více považována za inteligentní obchodní techniku, což společnostem umožňuje udržovat si likviditu a pokračovat ve svých ziskových činnostech. Využitím vnějšího kapitálu k financování svých právních sporů, nezavazují své prostředky v rozhodčím řízení ani neztrácí konkurenceschopné úvěrové sazby (které se obvykle zhoršují, když se účastní soudního řízení, protože hodnota jejich pohledávek nemůže být oceněna běžnými komerčními úvěrovými službami).
Odborníci zůstávají zmateni o mnoha konturách tohoto nástroje financování a povinnostech zveřejňování, které z toho vyplývají.
Přes TPF je široce používán v praxi, neexistuje žádný závazný regulační rámec. Referenční bod je nezávazný 2014 Pokyny IBA o střetu zájmů v mezinárodní arbitráži, které definují TPF následujícím způsobem:
"Pro tyto účely.", výrazy „donor třetích stran“ a „pojistitel“ označují každou osobu nebo subjekt, který přispívá prostředky, nebo jiná materiální podpora při stíhání nebo obhajobě případu, která má přímý hospodářský zájem na, nebo povinnost odškodnit stranu, rozhodnutí, které má být vydáno v rozhodčím řízení “.[1]
Velká část sporu kolem společnosti TPF se týká povinnosti odhalit potenciální střety zájmů s rozhodci sporu. Vzhledem k tomu, že třetí poskytovatelé financí nejsou sami stranami probíhajících sporů, oni jsou prima facie nejsou vázáni stejnými povinnostmi zveřejňování, které zavazují strany. To vytváří potenciál pro zneužití procesu, jakož i riziko udělení cen, které bude nevynutitelné, pokud by se v budoucnu objevil střet zájmů.
Někteří tvrdí, že systém je samoregulační a že v současném rámci nevzniknou žádné problémy, protože ti, kteří jsou si vědomi konfliktu, jsou stejní lidé, kteří mají největší zájem o výhru, a odhalili by tedy jakýkoli potenciální konflikt.
nicméně, zvažování často citlivého předmětu některých arbitráží, toto je platný problém. Investiční arbitráž se zabývá právy a zájmy států, spíš než pouhé soukromé subjekty, a zajištění transparentnosti a nestrannosti řízení zajišťuje legitimní a vynutitelné výsledky.
V reakci na tyto obavy, mnoho opatrností před přijetím závazného regulačního rámce, který by donutil investory třetích stran sdílet případné střety zájmů. Poznávací diskuse, pokyny IBA rozšířily povinnost zpřístupnění informací na TPF tím, že poskytly rozsáhlou definici povinnosti stran poskytovat informace:
„Povinnost stran zveřejnit jakýkoli vztah, přímé nebo nepřímé, mezi rozhodcem a stranou […] byla rozšířena na vztahy s osobami nebo subjekty, které mají přímý hospodářský zájem na nálezu, který má být vydán v rozhodčím řízení, jako je subjekt poskytující financování arbitráži, nebo má povinnost odškodnit stranu za cenu “.[2]
ICC, v jeho 2016 Pokyny pro odhalení střetů rozhodců, zkopíroval znění pokynů IBA a zahrnoval povinnost posuzovat střety zájmů s TPF. nicméně, ICC nezavázal, aby strany zveřejňovaly existenci TPF, což podkopává účinnost ustanovení.
Až do přijetí závazného rámce rozhodčími orgány nebo státy, zveřejnění TPF a střety zájmů zůstanou na uvážení, k lepšímu nebo k horšímu. Rostoucí význam TPF pro mezinárodní rozhodčí řízení, nicméně, vyjadřuje souhlas s pravidly týkajícími se povinnosti zveřejnit financování třetí stranou v mezinárodní arbitráži.
Anastasia Choromidou, Zákon Aceris SARL
[1] Vysvětlení k obecnému standardu 6 (b)
[2] Vysvětlení k obecnému standardu 7 (A).