Mezinárodní stavební arbitráž na Středním východě

Stavebnictví je předním hospodářským odvětvím na Středním východě, kde je každý rok zahájeno velké množství infrastrukturních projektů v hodnotě miliard dolarů. Stavební spory jsou nevyhnutelné kvůli činnosti ve stavebnictví a rozhodčím řízením je preferovaný mechanismus řešení sporů pro takové spory, zejména pro zahraniční strany.

Stavební spory jsou obvykle složité a věcně intenzivní, vyžadující technické znalosti a odborné znalosti v oboru. Běžně, jako kdekoli jinde na světě, v průběhu času vznikají stavební spory, Způsob platby, rozsah práce nebo problémy s kvalitou.[1] Často zahrnují více stran a různé zúčastněné strany. Se zavedenými velkými infrastrukturními projekty a zapojenými významnými globálními hráči, kteří se často spoléhají na místní dodavatele, Blízký východ není výjimkou při využívání mezinárodních arbitráží k řešení sporů. Pokud jde o mezinárodní arbitráž, termín "mezinárodní“Získává svůj plný význam, rozhodčí řízení na Středním východě je obvykle zajímavou souhrou místních zákonů (obvykle preferuje domácí zaměstnavatel a místní dodavatelé), zahraniční zákony, často anglický zákon (obvykle preferují zahraniční strany), různá procesní pravidla a právo sídla rozhodčího soudu, často zákon velkých mezinárodních rozhodčích center, jako je Londýn, Paříž, Singapur nebo Hong Kong, které zůstávají preferovanými místy zvolenými zahraničními stranami, aby se minimalizoval potenciální zásah vnitrostátního soudu.

V soukromém sektoru, strany si obvykle mohou zvolit jakékoli hmotné právo, kterým se bude řídit jejich smlouva, a vyjednat všechny její aspekty. Ve veřejných zakázkách na práci, nicméně, existují určité výjimky, jako, například, v Saúdské Arábii, kde ve všech veřejných zakázkách na stavební práce musí klienti vládního subjektu používat standardní formu saúdské vlády.

Trendem na Blízkém východě, který je v posledním desetiletí patrný, je, že země pracují na modernizaci svých rozhodčích zákonů, aby se držely mezinárodních standardů. Poté následovalo otevření významného počtu místních a regionálních rozhodčích center, kterým se za posledních několik let podařilo přilákat významný počet případů.

Společné právní zásady pro stavební smlouvy na Středním východě

Každá země na Středním východě má svůj vlastní odlišný právní systém; nicméně, existují některé společné rysy.[2] Všechny právní systémy jsou alespoň částečně ovlivněny islámským právem šaría. Islámská šaría je zákon islámského náboženství, který je odvozen od Svatého Koránu a Sunny, tradice a praktiky islámského proroka Mohameda. Islámská šaría má v Saúdské Arábii obzvláště velký vliv, rodiště islámu, kde islámské právo šaría je silně přítomno ve všech aspektech společnosti a představuje primární zdroj práva (Základní zákon o správě, Článek 1). Islámská šaría je také vůdčím principem zakotveným v ústavách jiných zemí na Středním východě, například, ve Spojených arabských emirátech (Ústava Spojených arabských emirátů, Článek 7), Bahrajn (Ústava v Bahrajnu, Článek 2), Kuvajt (Kuvajtská ústava, Článek 2), Katar (Ústava Kataru, Článek 1) a Omán (Ománská ústava, Článek 2).

navíc, právní systémy občanskoprávních zemí na Středním východě, jako jsou SAE, Bahrajn, Kuvajt, Omán a Katar, jsou silně ovlivněni egyptským občanským zákonem, který byl, na oplátku, po vzoru francouzského občanského zákoníku.[3] Proto, určité obecné zásady, které se týkají stavebních zakázek a často vznikají ve stavebních sporech, jsou společné pro všechny země občanského práva na Středním východě. Mezi tyto obecné zásady patří:

• Zásada dobré víry;[4]
• Předpokládané podmínky;[5]
• Zneužití práv;[6]
• Likvidované škody;[7]
• Výjimečné okolnosti (nedostatek předvídavosti);[8]
• Vyšší moc;[9]
• Smluvní odpovědnost;[10]
• Desetiletá odpovědnost;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“Mezinárodní federace poradenských techniků”) formy smluv se na Středním východě používají od 70. let, nejčastěji forma smlouvy FIDIC Red Book. Historicky, Podmínky smluv FIDIC byly začleněny do veřejného i soukromého sektoru v zemích Perského zálivu. Například, Abú Dhabí přijalo FIDIC jako standardní formulář pro všechny vládní smlouvy. Široké využití smluv FIDIC je obzvláště relevantní vzhledem k tomu, že většina zemí na Středním východě nemá konkrétní soubor zákonů platných pro stavební a inženýrské projekty, což ještě zvyšuje význam výkladu a uplatňování obecných právních zásad.

Tady je, nicméně, neodmyslitelný paradox v širokém používání forem smluv FIDIC na Středním východě, vzhledem k tomu, že podmínky smluv FIDIC byly koncipovány na základě anglických a obecných právních zákonů, vzhledem k tomu, že většina zemí na Středním východě vychází z občanského práva a islámského práva šaría. Tento, přirozeně, vede k určitému napětí mezi podmínkami smluv založených na FIDIC, a některé obecné zásady zakotvené v místních zákonech na Středním východě, vyžadující určité úpravy standardních formulářů FIDIC, jak často poznamenávají odborníci se zkušenostmi na Středním východě.

Arbitrážní zákony zemí na Středním východě

Téměř všechny země na Středním východě, s výjimkou Kuvajtu, přijaly moderní rozhodčí zákony založené na UNCITRAL Modelové právo:

• Spojené arabské emiráty (Spojené arabské emiráty) - Federální zákon č. 6/2018 o rozhodčím řízení (vidět Arbitrážní zákon ve Spojených arabských emirátech);
• Saúdská Arábie - Saúdská Arábie Královská vyhláška č. M34 / 1433 Rozhodčí zákon z 2012 (vidět Arbitráž v Saúdské Arábii), a jeho Předávaná prováděcí nařízení 22 Smět 2017;
• Bahrajn - Bahrajnský zákon č. 9/2015 o vydání rozhodčího zákona, (vidět Arbitráž v Bahrajnu)
• Katarské finanční centrum (QFC) - Arbitrážní předpisy QFC 2005;
• Dubaj Mezinárodní finanční centrum (DIFC) - Zákon DIFC č. 1/2008 Zákon o arbitráži DIFC;
• Globální trh v Abú Dhabí (ADGM) - Nařízení arbitráže ADGM 2015;
• Katar – Katarské právo 2 z 2017;
• Vyhláška Omán - Omán Sultani č. 47/1997 o vyhlášení rozhodčího práva v občanských a obchodních sporech (vidět Arbitráž v Ománu).

Kuvajt je výjimkou, protože arbitráž v Kuvajtu se stále řídí Kuvajtský zákon č. 38/1980, který neodpovídá vzorovému zákonu UNCITRAL ani mezinárodním standardům a rozhodně vyžaduje reformu.

Arbitrážní instituce a procesní pravidla

V zemích Středního východu, strany si mohou zvolit libovolnou rozhodčí instituci nebo procesní pravidla, která si přejí, nebo se rozhodnout pro na arbitráž. Typicky, mezinárodní strany si vybírají velká mezinárodní arbitrážní centra, jako je London Court of International Arbitration („LCIA“) nebo Mezinárodní obchodní komora („ICC“). Dubajské mezinárodní arbitrážní centrum („DIAC“), nachází se v DIFC, je také populární (vidět Pravidla rozhodčího řízení DIAC). Dalším významným střediskem v regionu s rostoucím počtem případů je Arbitrážní centrum DIFC-LCIA, založena v 2008, s cílem propagovat a efektivně spravovat, efektivní a flexibilní arbitráž a další ADR řízení pro strany podnikající na celém Středním východě. Dalším významným vývojem bylo otevření Zastoupení ICC v Abu Dhabi v 2017 nachází se na globálním trhu v Abú Dhabí (ADGM), první kancelář ICC na Středním východě. V lednu 2021, zahájil také Mezinárodní arbitrážní soud ICC 5^tis kancelář správy případů v Abú Dhabí, jejichž provoz by měl být zahájen v dubnu tohoto roku,[12] další vítaný vývoj, který by měl pomoci založit Abu Dhabi jako mezinárodní rozhodčí centrum, kromě Dubaje. Mezi regionální rozhodčí střediska patří:

• Obchodní smírčí a arbitrážní centrum v Abú Dhabí (ADCCAC);
• Obchodní zmierovací centrum Ajman (ACCA);
• Bahrajnská komora pro řešení sporů - Americká arbitrážní asociace (BCDR-AAA);
• Arbitrážní centrum DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Dubajské mezinárodní rozhodčí centrum (DEAC);
• Námořní arbitrážní středisko Emirates (EMAV);
• Obchodní arbitrážní středisko GCC, nachází se v Bahrajnu;
• ICC-ADGM Arbitration Center (ICC-ADGM);
• Mezinárodní islámské centrum usmíření a arbitráže, nachází se v Dubaji;
• Kuvajtské obchodní arbitrážní středisko (KCAC);
• Katarské mezinárodní centrum pro smírčí a rozhodčí řízení (RYCHLÝ);
• Centrum Ras Al Khaimah pro usmíření a obchodní arbitráž;
• Saúdské centrum pro obchodní arbitráž (SCCA), vidět Obchodní arbitráž v Saúdské Arábii: Saúdské centrum pro obchodní rozhodčí řízení;
• Sharjah International Commercial Arbitration Center (SICAC).

Uznání a vymáhání zahraničních rozhodčích nálezů na Středním východě

Téměř všechny státy na Středním východě přistoupily k Úmluvě o uznávání a výkonu zahraničních rozhodčích nálezů („Newyorská úmluva“). Kuvajt se stal smluvní stranou v roce 1978, Bahrajn v 1988, Saúdská Arábie v 1994, Omán dovnitř 1999 a, poslední dobou, Katar v 2002 a SAE v 2006.[13] V praxi, nicméně, problémy s vymáháním zahraničních rozhodčích nálezů nejsou neobvyklé, zejména v Saúdské Arábii, kde navzdory moderní Vymáhací právo přijato v 2012, některé rozhodčí nálezy vynesené mimo Saúdskou Arábii nelze vymáhat, zejména, na základě „výjimka z veřejné politiky“. Proto, zatímco mezinárodní společnosti získávají stále více důvěry na Blízký východ jako fórum pro řešení stavebních sporů, stále existuje prostor pro zlepšení, zejména pokud jde o uznávání a výkon rozhodčích nálezů.

• Nina Jankovičová, Aceris Law LLC

[1] GAR, Stavební arbitráž na Středním východě, duben 2017.

[2] S. Brekoulakis; D. Brynmor Thomas, GAR, Průvodce stavebním rozhodčím řízením, „Matice a šrouby stavební arbitráže v MENA: aktualizace“, str. 292-293.

[3] S. Brekoulakis; D. Brynmor Thomas, GAR, Průvodce stavebním rozhodčím řízením, „Matice a šrouby stavební arbitráže v MENA: aktualizace“, str. 292.

[4] Vidět, například, Článek 148(1) Egyptský občanský zákoník; Článek 129 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 197 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 172 Katarský občanský zákoník, Článek 246 Občanský zákoník SAE.

[5] Vidět, například, Článek 148 (2) Egyptský občanský zákoník; Článek 127 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 195 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 172 Katarský občanský zákoník, Článek 246 Občanský zákoník SAE; Článek 156 Ománský občanský zákoník.

[6] Vidět, například, Článek 5 Egyptský občanský zákoník; Článek 28 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 30 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 63 Katarský občanský zákoník, Článek 106 Občanský zákoník SAE; Článek 59 Ománský občanský zákoník.

[7] Vidět, například, Článek 244 Egyptský občanský zákoník; Článek 226 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 303 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 266 Katarský občanský zákoník, Článek 390 Občanský zákoník SAE.

[8] Vidět, například, Článek 147(2) Egyptský občanský zákoník; Článek 130 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 198 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 171 Katarský občanský zákoník, Článek 249 Občanský zákoník SAE; Článek 159 Ománský občanský zákoník.

[9] Vidět, například, Článek 373 Egyptský občanský zákoník; Článek 364 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 437 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 402 Katarský občanský zákoník, Článek 472 Občanský zákoník SAE; Článek 339 Ománský občanský zákoník.

[10] Vidět, například, Článek 157 Egyptský občanský zákoník; Článek 140 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 192 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 402 Katarský občanský zákoník, Článek 272 Občanský zákoník SAE; Článek 171 Ománský občanský zákoník.

[11] Vidět, například, Článek 650 Egyptský občanský zákoník; Článek 615 Bahrajnský občanský zákoník, Článek 667 Kuvajtský občanský zákoník, Článek 688 Katarský občanský zákoník, Článek 877 Občanský zákoník SAE.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/country