Investiční arbitráž je postup řešení sporů mezi zahraničními investory a hostitelskými státy (také zvaný Řešení sporů mezi státy a investorem nebo ISDS). Možnost zahraničního investora žalovat hostitelský stát je zárukou pro zahraničního investora, který, v případě sporu, bude mít přístup k nezávislým a kvalifikovaným rozhodcům, kteří spor vyřeší a udělí vykonatelné rozhodnutí.
To umožňuje zahraničnímu investorovi obejít národní jurisdikce, které by mohly být považovány za neobjektivní nebo postrádající nezávislost, a vyřešit spor v souladu s různými ochranou poskytnutými podle mezinárodních smluv.
Aby zahraniční investor mohl zahájit investiční arbitráž, hostitelský stát k tomu musel dát souhlas.
Souhlas hostitelského státu s investiční arbitráží
Souhlas s investiční arbitráží nejčastěji udělují hostitelské státy v roce 2006 Mezinárodní investiční dohody (IIA), včetně bilaterálních investičních smluv (BIT) stejně jako dohody o volném obchodu (FTA) a mnohostranné dohody, např., Smlouva o energetické chartě (ECT).
Méně často, souhlas s investiční arbitráží lze nalézt v investičních dohodách uzavřených přímo mezi státem a zahraničním investorem, nebo může být obsažena ve vnitrostátním právu hostitelského státu, například těžební nebo investiční zákon. The Spojené národy’ UNCTAD vede seznam drtivé většiny nástrojů, které stanoví souhlas hostitelského státu s investiční arbitráží, které by mělo být konzultováno na začátku jakéhokoli možného sporu, aby se zjistilo, zda lze předpokládat investiční arbitráž.
Souhlas je obvykle založen na státní příslušnosti, použitelnou státní příslušností může být státní příslušnost fyzické nebo právnické osoby, poskytnutí určité flexibility, pokud jde o smlouvu nebo smlouvy, na jejichž základě může být zahájeno investiční rozhodčí řízení.
Zatímco v 70. letech začínal na velmi nízké základně, na konci 90. let se významně zvýšil počet nových investičních arbitráží ICSID.
Významné ochrany zahraničních investorů
Hmotná ochrana poskytovaná zahraničním investorům závisí na mezinárodní investiční dohodě, na níž jsou uplatněny jejich pohledávky. Liší se od ochrany poskytované vnitrostátními právními předpisy hostitelského státu, a občas ochrana, kterou poskytují, může být větší.
Nejběžnější ochrany poskytované zahraničním investorům, s ohledem na které existuje významný objem veřejně dostupné rozhodčí jurisprudence, zahrnout:
- Ochrana před vyvlastněním;
- Spravedlivé a spravedlivé zacházení (FET);
- Národní zacházení;
- Léčba nejoblíbenějších národů (MFN);
- Svoboda převodu finančních prostředků; a
- Plná ochrana a bezpečnost
Každá z těchto ochran má podle mezinárodního práva definovaný význam, ačkoli rozsah těchto ochran je vždy diskutován, protože arbitrážní jurisprudence je nezávazná a pouze přesvědčivá. UNCTAD zveřejnil užitečné přehled mezinárodních investičních dohod a jejich význam.
Zahájení investiční arbitráže
Většina dohod o investičním arbitráži stanoví dobu na rozmyšlenou, často 6 měsíce, kde jsou investor a hostitelský stát vyzváni k účasti na jednáních za účelem nalezení smírného řešení. Výchozím bodem lhůty na rozmyšlenou je obvykle oznámení o úmyslu zahájit rozhodčí řízení proti hostitelskému státu. V případě, že se spor nevyřeší během doby na rozmyšlenou, jak je běžné (mnoho států upřednostňuje čekání a uvidí, zda je zahraniční investor skutečně ochoten zaplatit vysoké náklady, které jsou nutné k výkonu investiční arbitráže), zahraniční investor musí podat žádost o rozhodčí řízení v souladu s platnými pravidly rozhodčího řízení. Převážná většina sporů se v této fázi nevyřeší.
V některých případech, investor může být na základě rozhodčí smlouvy, na níž je založen jeho nárok, povinen před zahájením žaloby v rozhodčím řízení vyčerpat všechny účinné vnitrostátní právní prostředky;.
Naopak, jiné rozhodčí dohody nutí investora, aby se buď rozhodl žalovat stát před vnitrostátními soudy nebo před mezinárodním rozhodčím soudem (tzv. „Vidlice na silnici“Doložky). Je velmi důležité, aby zahraniční investor před zahájením řízení podrobně přezkoumal nástroj obsahující souhlas hostitelského státu s rozhodčím řízením, vzhledem k tomu, že může být vyloučeno pozdější zahájení rozhodčího řízení, jsou-li k vyřešení sporu nejprve přistoupeny soudy hostitelského státu.
Institucionální investiční arbitráž vs. Zobrazení Investiční arbitráž
Nejznámější rozhodčí institucí spravující investiční rozhodčí řízení je Mezinárodní středisko pro řešení investičních sporů (ICSID). Umístěný ve Washingtonu, Rozhodčí řízení ICSID zahrnující strany z Evropy nebo Asie se často konají v centrále Světové banky v Paříži.
Jiné instituce, jako je Obchodní komora ve Stockholmu (SCC), a Stálý rozhodčí soud (PCA) a Mezinárodní obchodní komora (ICC) také působí jako rozhodčí instituce spravující investiční rozhodčí řízení.
Smlouva o investičním arbitráži může rovněž stanovit na arbitráž (nepřítomnost rozhodčí instituce, která řízení řídí). Typicky, takový na rozhodčí řízení se řídí Pravidla rozhodčího řízení UNCITRAL. Říká se, že UNCITRAL na arbitráže jsou levnější než řízení ICSID, statistika toto tvrzení jednoduše nepodporuje.
Často, investorům je poskytnuta volba arbitrážní instituce, kterou by chtěli svěřit správou jejich sporu. Tato volba závisí na podmínkách rozhodčí smlouvy, na které je spor veden.
Trvání investičních arbitráží
Průměrná investiční arbitráž trvá mírně přes tři roky. Podle statistik ICSID, v 2015 průměrná arbitráž (mezi datem ustavení rozhodčího soudu do jeho uzavření) trval “v průměru, 39 měsíce.” Nejdelší pokračující spor ICSID v historii pokračoval po dobu devatenácti let, ale to bylo opravdu výjimečné a zahrnovalo to vytvoření dvou samostatných rozhodčích soudů.
Proti investičním arbitrážním nálezům se nelze odvolat, ačkoli rozhodčí pravidla, podle kterých jsou podána, poskytují omezené důvody pro zrušení nebo zrušení rozhodčího nálezu.
Například, pravidla ICSID umožňují zrušení rozhodnutí, pokud:
– Tribunál nebyl řádně ustaven;
- Tribunál zjevně překročil své pravomoci;
- došlo ke korupci ze strany člena tribunálu;
- došlo k vážnému odklonu od základního jednacího řádu; nebo
- že rozhodnutí neuvádí důvody, na nichž je založeno.
Náklady na investiční arbitráž
Značná cena investiční arbitráže brání mnoha zahraničním investorům, aby se na ni spolehli. Podle jedné recenze, průměrné náklady žadatele byly USD 4,437,000 a průměrné náklady respondentů byly USD 4,559,000 pro investiční arbitráže, zatímco průměrné náklady na soud byly USD 746,000.
Strany musí uhradit náklady rozhodčího soudu, rozhodčí instituce, odměny odborníků a právní odměny poradců. Některé specializované advokátní kanceláře, zvané „arbitrážní butiky“, poskytovat právní služby pro investiční arbitráže za konkurenceschopnější právní poplatky, což může snížit celkové náklady. acerig je příkladem takového butiku.
Pokud má strana potíže s úhradou nákladů na rozhodčí řízení, existuje také možnost získat finanční prostředky od Financování třetí stranou, kteří poskytují finanční prostředky k provádění investičních arbitráží výměnou za podíl na finančním výsledku případu. Získání financování od třetích stran je obtížný a časově náročný proces, nicméně, a je stanoveno pouze pro to, co se jeví jako nejsilnější případy.
Arbitrážní tribunál
Výběr rozhodčího soudu pro investiční rozhodčí řízení je možná nejdůležitějším krokem v procesu. O některých rozhodčích je známo, že je přijímají “stát” nebo “proinvestor” pozice, a mnoho se objevuje opakovaně v investičních arbitrážích.
Investiční rozhodci byli odsouzeni jako “malý, tajemství, kluby” skupina “velcí staří muži“, ale dnes se v investičních arbitrážích objevuje více rozhodčích. Zatímco strany v rozhodčích řízeních ICSID si mohou svobodně vybrat z rozhodců z EU Panel rozhodců ICSID, nejsou povinni tak činit, a strany si obvykle mohou vybrat, koho chtějí, s výhradou určitých požadavků týkajících se státní příslušnosti a kvalifikace.
Vynucování investičních arbitráží
The Úmluva ICSID stanoví pravidla pro vymáhání mezinárodních investičních cen, které jsou hostitelské státy povinny dodržovat (Články 53 na 55 z Úmluva ICSID). Podle úmluvy ICSID, “Každý smluvní stát uzná rozhodnutí vydané podle této úmluvy za závazné a vynucuje peněžité závazky uložené tímto nálezem na jeho území, jako by šlo o pravomocný rozsudek soudu v tomto státě.”
Pokud hostitelský stát není stranou úmluvy ICSID, poté je výkon rozhodnutí proveden v souladu s Úmluva o uznávání a výkonu zahraničních rozhodčích nálezů z 1958. Podle této úmluvy jsou ceny mezinárodní rozhodci může být vynuceno přes 150 země (přibližně 3/4 zemí na Zemi).
Právníci investiční arbitráže
Techničnost mezinárodní investiční arbitráže vyžaduje zásah specializovaných právníků se značnými zkušenostmi v této oblasti. Procesní pravidla, investiční arbitrážní jurisprudence, mezinárodní veřejné právo a, zejména, pravidla výkladu mezinárodních smluv, musí být právním zástupcem dobře známa jak pro Navrhovatele, tak pro Odpůrce.
Nejzkušenější právnické firmy specializované na investiční rozhodčí řízení se sídlem v Ženevě, Paříž, Londýn, New York a Washington, jako Zákon Aceris.
Míra úspěšnosti investiční arbitráže
Podle studií, Navrhovatelé získají některé nebo všechny své nároky přibližně 41% času. Respondenti (Státy) vyhrajte přibližně 59% času, přičemž zhruba čtvrtina pohledávek byla zamítnuta kvůli nepříslušnosti.
Zatímco průměrný nárok je za necelý USD 500 milión, průměrná cena je pouze za USD 76 milión, což naznačuje, že mnoho původních nároků je značně přehnané. Čistě spekulativní pohledávky mají velmi malou šanci na úspěch.
Úspěšná strana získá část svých nákladů v téměř polovině všech případů, protože náklady mohou následovat po události v investiční arbitráži.
Budoucnost investiční arbitráže
Někteří prominentní komentátoři předpovídají zánik investiční arbitráže po mnoho let. Dosud, není snadné uvolnit mnoho smluv, které již existují, takže je nepravděpodobné, že v blízké budoucnosti zmizí.