Η σύνταξη ρητρών διεθνούς διαιτησίας στη σύμβασή σας φαίνεται σαν ένα απλό έργο από την αρχή. Υπάρχουν πολλά παραδείγματα στο διαδίκτυο – το μόνο που χρειάζεται να κάνετε είναι να πάρετε το υπάρχον πρότυπο, αντιγράψτε / επικολλήστε το και προσαρμόστε το στις ανάγκες σας. Ωστόσο, είναι αλήθεια αυτό?
Η διαιτησία θεωρείται γενικά ως ταχύτερη, φθηνότερη και πιο εμπιστευτική μέθοδος επίλυσης διαφορών σε σύγκριση με τις διαφορές. Αυτό ισχύει μόνο εάν η υποκείμενη βάση κάθε διαδικασίας διαιτησίας – τη συμφωνία για διαιτησία – έχει συνταχθεί σωστά, έγκυρη και εκτελεστή. Μέσω της συμφωνίας τους για διαιτησία, τα μέρη εκφράζουν όχι μόνο την προθυμία τους να υποβάλουν τη διαφορά τους σε διαιτησία, αλλά επίσης προσδιορίζουν τις πτυχές μιας διαδικασίας που επιθυμούν να απαιτήσουν. Για να έχουμε τελικά ένα εκτελεστό βραβείο, αυτό το πρώτο βήμα – μια σωστά καταρτισμένη συμφωνία διαιτησίας είναι ζωτικής σημασίας. Αυτό το άρθρο παρέχει δέκα συμβουλές σχετικά με το τι πρέπει να συμπεριλάβετε και να προσέξετε κατά τη σύνταξη ρητρών διαιτησίας στις συμβάσεις σας.
1. Εκφράστε τη Συμφωνία για τη Διαιτησία
Το πρώτο βήμα είναι τα μέρη να είναι ξεκάθαρα εκφράζοντας την προθυμία τους να υποβάλουν τη διαφορά τους σε διαιτησία. Η γλώσσα που χρησιμοποιείται είναι πολύ σημαντική- Ποτέ μην χρησιμοποιείτε την ανεκτική διατύπωση όπως «μπορεί» ή «μπορεί» αλλά αντίθετα χρησιμοποιήστε τις λέξεις που εκφράζουν νομικά δεσμευτικές υποχρεώσεις όπως «θα» ή «θα». Θέλετε να είστε σαφείς εάν η διαιτησία είναι υποχρεωτική ή προαιρετική.
2. Επιλέξτε μεταξύ θεσμικών ή να Διαιτησία
Το δεύτερο βήμα είναι η επιλογή μεταξύ των λεγόμενων θεσμικών ή να διαιτησία. Σε θεσμικό (ονομάζεται επίσης «διαχείριση») διαιτησία, τα μέρη επιλέγουν ένα διαιτητικό όργανο που θα τους βοηθήσει σε διοικητικές πτυχές των διαδικασιών και σε άλλα πρακτικά θέματα. Μερικά κοινά παραδείγματα είναι το Διεθνές Εμπορικό Επιμελητήριο (ICC), το Διαιτητικό Δικαστήριο του Λονδίνου (ΑΕΚΖ), το Μόνιμο Διαιτητικό Δικαστήριο (το PCA), το Εμπορικό Επιμελητήριο της Στοκχόλμης (SCC), το Διεθνές Κέντρο Διαιτησίας της Σιγκαπούρης (SIAC) και το Διεθνές Κέντρο Διαιτησίας του Χονγκ Κονγκ (HIAC). Μπορείτε να βρείτε έναν πλήρη κατάλογο των μεγάλων διαιτητικών οργάνων εδώ. Αυτή η βοήθεια είναι για την ανταλλαγή μια μικρή χρέωση. να διαιτησία, αφ 'ετέρου, είναι πιο ευέλικτο με την έννοια ότι τα μέρη έχουν την ελευθερία (και την υποχρέωση) να κανονίσουν ολόκληρη τη διαδικασία διαιτησίας όπως επιθυμούν και να την προσαρμόσουν στις δικές τους ανάγκες. Δεν υπάρχει κανένα ίδρυμα που να εμπλέκεται στη διαδικασία, αλλά εξακολουθεί να υπάρχει ανάγκη (και μια σύσταση) για τα μέρη να ορίσουν ένα τρίτο, ουδέτερο κόμμα (γνωστή ως «αρμόδια για τους διορισμούς αρχή») να έχει την τελευταία λέξη για την επιλογή των διαιτητών εάν τα μέρη δεν συμφωνήσουν, όπως συμβαίνει συχνά.
3. Επιλέξτε ένα σύνολο κανόνων διαιτησίας
Το τρίτο πιο σημαντικό βήμα είναι η επιλογή του συνόλου των κανόνων διαιτησίας, που προβλέπουν το διαδικαστικό πλαίσιο της διαδικασίας. Επιλέγοντας ένα πλήρες σύνολο κανόνων διαιτησίας, οι διάδικοι έχουν σωθεί από την υποχρέωση να συμφωνήσουν για όλες τις διαδικαστικές πτυχές σε σχέση με τη διαδικασία, δεδομένου ότι οι κανόνες είναι ένα ολοκληρωμένο σύνολο κανόνων που διέπουν τις διαδικαστικές πτυχές μιας διαιτησίας και έχουν δοκιμαστεί και δοκιμαστεί. Κάθε ίδρυμα έχει μια πρότυπη ρήτρα που προτείνεται για τα μέρη που επιθυμούν να το συμπεριλάβουν στις συμβάσεις τους. Διατίθεται μια ολοκληρωμένη λίστα προτεινόμενων πρότυπων ρητρών των κορυφαίων ιδρυμάτων εδώ και τα μέρη ενθαρρύνονται έντονα να συμπεριλάβουν μία από τις προτεινόμενες ρήτρες προκειμένου να αποφευχθούν οι λεγόμενες “παθολογικός” και ανεφάρμοστες ρήτρες. Σε περίπτωση που να διαιτησία, τα μέρη επιλέγουν συνήθως το σύνολο των κανόνων διαιτησίας που αναπτύσσονται από την Επιτροπή Διεθνούς Εμπορίου του ΟΗΕ («UNCITRAL κανόνες"), το οποίο είναι ειδικά προσαρμοσμένο για μη χορηγούμενες διαιτησίες.
4. Έδρα διαιτησίας
Η έδρα της διαιτησίας (επίσης γνωστό ως τόπος διαιτησίας) είναι εξαιρετικά σημαντικό καθώς καθορίζει το δίκαιο που διέπει τη διαδικασία διαιτησίας (διαδικαστικό δίκαιο, ή lex arbitrii). Τα μέρη πρέπει να επιλέξουν ένα ουδέτερο μέρος, Για παράδειγμα, συνήθως επιλέγουν τον τόπο όπου τα τοπικά δικαστήρια πιθανότατα θα επιβάλλουν τη συμφωνία και θα υποστηρίζουν τη διαδικασία διαιτησίας, όπως το Παρίσι, Γενεύη ή Λονδίνο. Η έδρα της διαιτησίας είναι το δικαστικό σπίτι της διαιτησίας, οπότε τα μέρη πρέπει να δώσουν ιδιαίτερη προσοχή, καθώς η επιλογή μπορεί να έχει σημαντικές νομικές συνέπειες. Σαν γενικός κανόνας, τα συμβαλλόμενα μέρη θα πρέπει πάντα να επιλέγουν ένα μέρος σε μια δικαιοδοσία που έχει υπογράψει 1958 Σύμβαση της Νέας Υόρκης για την αναγνώριση και εκτέλεση των βραβείων (ο "Σύμβαση της Νέας Υόρκης") και του οποίου η εθνική νομοθεσία υποστηρίζει γενικά τη διαιτησία.
5. Καθορισμός του πεδίου διαιτησίας
Φροντίστε επίσης να ορίσετε προσεκτικά το πεδίο της διαιτησίας. Εκτός εάν συμφωνείτε ότι όλες οι διαφορές, συμπεριλαμβανομένων των αξιώσεων αδικοπραξίας και άλλων εξωσυμβατικών μέτρων, που προκύπτουν από τη σύμβαση και από την επιχειρηματική σχέση πρέπει να ρυθμίζονται, φροντίστε να αποκλείσετε τις διαφορές που δεν πρέπει να υποβληθούν σε διαιτησία. Να είστε προσεκτικοί σχετικά με το νόμο της έδρας και εάν αποκλείει ρητά ορισμένα θέματα και διαφορές ως απαράδεκτες (όπως το οικογενειακό δίκαιο στις περισσότερες δικαιοδοσίες).
6. Ορίστε τον κυβερνητικό νόμο
Τα συμβαλλόμενα μέρη θα πρέπει επίσης να καθορίσουν το εφαρμοστέο δίκαιο (επίσης γνωστό ως «ουσιαστικός νόμος») που ορίζεται συνήθως σε ξεχωριστή ρήτρα από τη ρήτρα διαιτησίας. Είναι σημαντικό να σημειωθεί ότι το εφαρμοστέο δίκαιο στη σύμβαση δεν είναι το ίδιο με το δίκαιο διαιτησίας ή το διαδικαστικό δίκαιο που διέπει τη διαιτησία. Αν και τα μέρη επιτρέπεται να συμφωνήσουν ρητά ότι θα είναι ο ίδιος νόμος, Είναι πολύ κοινό για το εφαρμοστέο δίκαιο να διαφέρει από το διαδικαστικό δίκαιο.
7. Διαιτητές
Πρέπει επίσης να εξεταστεί προσεκτικά ο τρόπος διορισμού του διαιτητή(μικρό) και τη σύσταση του δικαστηρίου. Στις περισσότερες περιπτώσεις, η διαδικασία θα είναι ενώπιον ενός διαιτητή (ένας μοναδικός διαιτητής) ή μια τριμελής επιτροπή (ένα διαιτητικό δικαστήριο). Ο αριθμός δεν πρέπει να είναι ομοιόμορφος σε κάθε περίπτωση. Ο αριθμός των διαιτητών επηρεάζει το συνολικό κόστος και τη διάρκεια της διαιτησίας (τρεις διαιτητές θα είναι ακριβότεροι από έναν διαιτητή και ενδέχεται να χρειαστεί περισσότερος χρόνος για να εκδοθεί απόφαση). Δεν είναι απαραίτητο να προσδιοριστεί ο αριθμός των διαιτητών στη ρήτρα διαιτησίας. Ενώ τα μέρη έχουν τη δυνατότητα να αποφασίσουν αυτό το ζήτημα μόλις προκύψει η διαφορά, το κύριο μειονέκτημα αυτής της προσέγγισης είναι ότι εάν τα μέρη διαφωνούν σχετικά με τον αριθμό των διαιτητών, Αυτό προκαλεί περιττές καθυστερήσεις στη συνολική διαδικασία.
8. Διοριστική Αρχή
Σε περίπτωση θεσμικής διαιτησίας, πολλοί διαδικαστικοί κανόνες προβλέπουν προεπιλεγμένους κανόνες για το διορισμό διαιτητών. Ωστόσο, σε ένα να διαιτησία είναι σημαντικό να καθοριστεί μια μέθοδο για την επιλογή και την αντικατάσταση των διαιτητών. Απουσία μιας τέτοιας ειδικής διάταξης, τα δικαστήρια του τόπου διαιτησίας ενδέχεται να χρειαστεί να παρέμβουν για να προβούν στους απαραίτητους διορισμούς / αντικαταστάσεις, καθώς είναι δύσκολο για τα μέρη να συμφωνήσουν για διαιτητές μόλις προκύψει διαφορά. Σύμφωνα με τους κανόνες UNCITRAL, σε περίπτωση που τα μέρη δεν έχουν ορίσει αρμόδια για τους διορισμούς αρχή, Είναι ο Γενικός Γραμματέας του Μόνιμου Διαιτητικού Δικαστηρίου που ορίζει μια αρμόδια για τους διορισμούς αρχή από προεπιλογή.
9. Γλώσσα
Κατά την επιλογή της γλώσσας της διαδικασίας, τα μέρη δεν πρέπει μόνο να λαμβάνουν υπόψη τη γλώσσα της σύμβασης αλλά και τη σχετική τεκμηρίωση. Λάβετε υπόψη ότι η επιλογή μιας γλώσσας προτιμάται πάντα από πολλές επιλογές. Αυτό είναι ένα προαιρετικό στοιχείο, και απουσία της ρητής συμφωνίας των μερών, εναπόκειται στους διαιτητές να αποφασίσουν για τη γλώσσα της διαιτησίας.
10. Διαμεσολάβηση / Διαπραγματεύσεις- Ρήτρες διαιτησίας πολλαπλών επιπέδων
Πολυεπίπεδη ρήτρες διαιτησίας - που προβλέπουν διαμεσολάβηση, διαπραγματεύσεις ή κάποια άλλη μορφή εναλλακτικής επίλυσης διαφορών (ΕΕΔ) πριν από την έναρξη της διαιτησίας είναι ένα συχνό μέρος των ρητρών διαιτησίας που καταρτίζονται σήμερα. Μπορεί να είναι χρήσιμο για τα μέρη να προσπαθήσουν να διαπραγματευτούν την επίλυση της διαφοράς τους προτού ξεκινήσουν μακρύτερες και ακριβότερες διαδικασίες διαιτησίας, αν και μπορεί επίσης να είναι απλώς χάσιμο χρόνου και κόστους. Ένα σημαντικό ζήτημα που πρέπει να ληφθεί υπόψη κατά τη συμπερίληψη ρητρών πολλαπλών επιπέδων είναι να καταστεί σαφές εάν είναι υποχρεωτικό ή προαιρετικό. Εάν τα μέρη χρησιμοποιούν υποχρεωτική διατύπωση όπως «πρέπει», Η προσφυγή σε διαμεσολάβηση ή διαπραγματεύσεις αποτελεί προϋπόθεση για τη διαιτησία. Σε αυτήν την περίπτωση είναι ζωτικής σημασίας να συμπεριληφθεί το ρητό χρονικό όριο πέραν του οποίου η διαφορά μπορεί να υποβληθεί σε διαιτησία. Εάν τα μέρη χρησιμοποιούν διατυπώσεις όπως «μπορεί», Αυτό μπορεί να σημαίνει ότι η διαμεσολάβηση ή οι διαπραγματεύσεις είναι μόνο προαιρετικές και τα μέρη μπορούν να καταφύγουν σε διαιτησία αμέσως μόλις προκύψει η διαφορά.
11. Υποχρεώσεις εμπιστευτικότητας
Ορισμένοι κανόνες διαιτησίας προβλέπουν ενσωματωμένες διατάξεις εμπιστευτικότητας. Ωστόσο, τα μέρη είναι ελεύθερα και ενθαρρύνονται να συμπεριλάβουν ρητές υποχρεώσεις εμπιστευτικότητας και διορθωτικά μέτρα για την παραβίαση τους, δεδομένου ότι δεν απαιτούν όλες οι ρήτρες διαιτησίας εμπιστευτικότητα και οι νόμοι πολλών εδρών διαιτησίας δεν το απαιτούν ούτε. Το πεδίο εφαρμογής αυτής της υποχρέωσης μπορεί να διαφέρει – από την αποκάλυψη της ύπαρξης της διαιτησίας, στο απόρρητο των εγγράφων, αποδεικτικά στοιχεία ή οποιαδήποτε αλληλογραφία μεταξύ των διαδίκων και του δικαστηρίου και των προσωρινών ή / και τελικών βραβείων.
Αυτή η λίστα δεν είναι εξαντλητική - και υπάρχουν άλλες λεπτομέρειες και προαιρετικά στοιχεία τα οποία ενδέχεται να επιθυμούν να λάβουν υπόψη τα μέρη. Σε 2010, η International Bar Association δημοσίευσε τις Οδηγίες IBA για τη σύνταξη διεθνών ρητρών διαιτησίας, διαθέσιμο εδώ, που είναι ένας ολοκληρωμένος οδηγός για τη σύνταξη ρητρών διαιτησίας και τη διασφάλιση ότι υπάρχει μια έγκυρη και εκτελεστή ρήτρα που θα σας παρέχει πλήρη πρόσβαση στη διαιτησία μόλις προκύψει διαφορά.
- Νίνα Τζάνκοβιτς, Νόμος της Aceris, Διεθνής εταιρεία διαιτησίας