Les dépôts en arbitrage international sont rares mais se produisent. Un dépôt est défini comme "[une] le témoignage extrajudiciaire du témoin qui se réduit à l’écriture (généralement par un sténographe judiciaire) pour une utilisation ultérieure au tribunal ou à des fins de découverte".[1] Alors que les dépositions sont généralement associées à la découverte américaine avant le procès, elles sont appelées dans un nombre surprenant de conventions d'arbitrage.
La majorité des règles d'arbitrage international ne prévoient pas de dépositions. de plus, la Règles de l'Association internationale du barreau sur l'obtention de preuves dans l'arbitrage international, le cadre procédural de divulgation le plus couramment utilisé dans l'arbitrage international, sont entièrement silencieux sur les dépositions.[2]
Cependant, rien n'empêche une partie qui connaît les dépositions de prévoir des dépositions en cas de litige, par exemple en ajoutant une disposition dans une convention d'arbitrage stipulant que “la découverte comprendra les dépositions d'un maximum de cinq témoins par partie“. Ceci peut, En effet, offrir un avantage procédural aux parties qui connaissent les dépositions et leur utilisation comme outil de découverte.
Cela étant dit, les dépositions sont souvent absentes de l'arbitrage international pour quatre raisons:
- Premier, il existe d'autres outils permettant à une partie d'obtenir des informations, à savoir les déclarations de témoins et le contre-interrogatoire des témoins à l'audience.[3] Le fait qu'un témoin soit contre-interrogé pour la première fois par le conseil de la partie adverse et les membres du tribunal arbitral permettrait au tribunal arbitral d'obtenir des réponses plus franches;
- Seconde, les dépositions constituent un outil de découverte relativement coûteux. Frais de sténographe judiciaire, les frais de transcription et autres dépenses doivent être pris en compte par les parties;
- Troisième, les dépositions peuvent prendre du temps et ne sont pas toujours limitées aux seules questions en litige. Le contre-interrogatoire d'un témoin, au contraire, se concentrera souvent uniquement sur la déclaration du témoin;[4]
- Quatrième, certaines juridictions n'autorisent en principe pas la prise de dépositions. Brésil, Russie et Autriche, par exemple, ne permettent en principe pas la prise de dépositions. Donc, un déposant peut être amené à changer de juridiction pour que sa déposition soit prise.
En arbitrage international, l'efficacité est bien sûr une préoccupation majeure.[5] Assurer le déroulement des procédures de manière efficace, la découverte différera d'un cas à l'autre. Dans certains arbitrages où il n'y a pas de complexité factuelle à l'affaire, il serait raisonnable que la découverte soit limitée. Au contraire, dans les arbitrages impliquant des enjeux très élevés ou des niveaux de complexité factuelle élevés, la découverte peut être étendue et l'inclusion de dépositions peut être un outil de preuve utile.
Toutes les règles d'arbitrage ne sont pas silencieuses sur la question des dépositions. À cet égard, selon la règle L-3(F) du Règles d'arbitrage commercial de l'American Arbitration Association, qui peuvent être convenus par les parties de s'appliquer même à un différend international, l'arbitre peut ordonner des dépositions en grand, litiges commerciaux complexes, mais seulement exceptionnellement: [6]
Dans des cas exceptionnels, à la discrétion de l'arbitre, sur une bonne cause démontrée et compatible avec la nature accélérée de l'arbitrage, l'arbitre peut ordonner des dépositions pour obtenir le témoignage d'une personne qui peut détenir des informations jugées pertinentes et importantes par l'arbitre pour l'issue de l'affaire. L'arbitre peut attribuer le coût de la prise d'une telle déposition.
Les règles de l'American Arbitration Association sont muettes sur la conduite des dépositions en arbitrage, toutefois.
De même, la Règles d'arbitrage JAMS prévoir des dépositions dans l'arbitrage interne mais les limiter à une seule pour chaque partie:[7]
"Chaque fête peut prendre un dépôt d'une Partie adverse ou d'un individu sous le contrôle de la Partie adverse."
En raison du manque de directives sur la conduite des dépositions selon les règles d'arbitrage international, c'est généralement l'arbitre ou le tribunal arbitral qui décidera de l'heure et du lieu des dépositions, le cas échéant, afin d'éviter des dépositions excessivement inutiles et chronophages.[8]
En résumé, même si les dépositions sont rares dans l'arbitrage international, ils peuvent être pertinents dans des cas complexes et sont rencontrés. Les parties se rencontreront et se concerteront sur le déroulement de la phase de production des documents avec l'aide de l'arbitre (ou le tribunal arbitral) afin d'assurer l'efficacité de la procédure.
[1] Black’s Law Dictionary (11th ed. 2019), Déposition (emphase ajoutée).
[2] Règlement de l'IBA sur l'obtention des preuves dans l'arbitrage international adopté par une résolution du Conseil de l'IBA - 29 Mai 2010.
[3] Voir par ex., Règles IBA, Article 4; Article 25(1) du Règlement ICC.
[4] Voir par ex., Règles IBA, Article 8(2): "Le tribunal arbitral aura à tout moment un contrôle total sur l'audition des preuves. Le tribunal arbitral peut limiter ou exclure toute question à, réponse ou comparution d'un témoin, s'il considère une telle question, réponse ou apparence non pertinente, immatériel, déraisonnablement lourd, duplicative ou autrement couverte par un motif d'objection énoncé à l'article 9.2. Les questions posées à un témoin au cours d'un témoignage direct et redirigé peuvent ne pas conduire."
[5] Voir par ex.. Règles ICC, Préambule: "Chaque ensemble de règles définit une structure, cadre institutionnel destiné à assurer la transparence, efficacité et équité du processus de règlement des différends tout en permettant aux parties d'exercer leur choix sur de nombreux aspects de la procédure"; Règles d'arbitrage AAA, Règle R-21(b): "À l'audience préliminaire, les parties et l'arbitre doivent être prêts à discuter et à établir une procédure pour la conduite de l'arbitrage qui soit appropriée pour parvenir à une, efficace, et résolution économique du litige."; Règles d'arbitrage complètes de JAMS & Procédure, Préambule: "JAMS offre de l'efficacité, la vitesse, et résultats."
[6] Rule L-3(F) du Règles d'arbitrage commercial et procédures de médiation de l'American Arbitration Association (emphase ajoutée).
[7] Règles d'arbitrage complètes de JAMS & Procédures, Règle 17(b) - Échange d'informations.
[8] Voir par ex.. Règles d'arbitrage complètes de JAMS & Procédures, Règle 17(b) - Échange d'informations: "Les Parties s'efforceront de se mettre d'accord sur l'heure, lieu et durée du dépôt. Si les parties ne sont pas d'accord, ces questions seront tranchées par l'arbitre. La nécessité de dépositions supplémentaires sera déterminée par l'arbitre en fonction du besoin raisonnable des informations demandées., la disponibilité d'autres options de découverte et la lourdeur de la demande pour les parties opposées et le témoin »