1. Qu'est-ce qu'une chambre de règlement des différends?
Panneaux de règlement des différends[1] se retrouvent souvent dans les grands projets de construction[2] pour aider les parties à résoudre ou à éviter les différends et, idéalement, empêcher que ces différends ne dégénèrent en arbitrage international de la construction.[3]
Les conseils de contentieux sont purement une créature de contrat. Cela signifie qu'il n'y aura normalement pas de loi justificative pour réglementer les procédures du conseil de règlement des différends,[4] comme dans l'arbitrage international. Cela signifie également que l'accord sur le règlement des différends doit être soigneusement rédigé pour couvrir, dans la mesure du possible, toutes les éventualités possibles.[5]
Ce problème a été résolu par des institutions réputées, comme la CPI, FIDIC, Banque mondiale, AAA, CIArb et DBF (discuté ci-dessous dans la section 6), qui ont développé leur propre ensemble de règles standard de règlement des différends. Ceux-ci peuvent être adoptés par les parties intéressées pour s'assurer qu'elles auront en place un ensemble de règles testées et applicables.
Historiquement, aux États-Unis au cours des années 70 (sur le projet de tunnel d'Eisenhower) et étendu à des projets internationaux dans les années 80 (utilisé lors de la construction du barrage du Honduras El Cajon).[6] Pendant le dernier 50 années, les conseils de règlement des différends sont devenus un outil efficace et de plus en plus populaire pour surmonter les désaccords et les différends dans l'industrie de la construction.[7] La raison principale de leur popularité est leur rapport qualité-prix perçu, car on estime qu'ils coûtent moins cher que 1% du montant total du contrat de construction et résout généralement les différends entre les parties dans un délai raisonnable.[8]
2. Types de chambres de règlement des différends
Parce que les chambres de règlement des différends sont formulées au moyen d'un accord contractuel, les parties ont une marge de manœuvre considérable pour convenir d'une formulation qui convient à leur projet particulier.
En pratique, trois types de chambres de règlement des différends peuvent être identifiés:[9]
- Comités d'arbitrage des différends, qui émettent des décisions contraignantes qui doivent être respectées immédiatement;
- Comités d'examen des différends, qui émettent des recommandations qui ne lient pas les parties; et
- Chambres de règlement des litiges combinées / hybrides lequel, en fonction de la discrétion donnée, peut émettre des recommandations ou des décisions contraignantes.
3. Rôle des chambres de règlement des différends
Le rôle des chambres de contentieux est double:
- Évitement des différends / rôle proactif: Les commissions de contentieux peuvent être désignées avant même qu'un différend ne survienne, par exemple, au début d'un projet de construction ou au milieu de celui-ci, comme mécanisme préventif pour surveiller et assurer la mise en œuvre sans entrave du projet. Ces chambres de règlement des différends (souvent appelé planches debout) faire essentiellement partie de l'équipe de projet. Ils peuvent effectuer des visites régulières sur place et fournir normalement des solutions viables à des questions difficiles ou litigieuses, suivant une approche «pratique», avant que les parties ne se polarisent dans leurs vues.
- Résolution des conflits / rôle réactif: Des chambres de règlement des différends peuvent également être formulées une fois le différend survenu pour fournir aux parties au différend une solution satisfaisante sur la manière dont les questions en litige devraient être résolues..
Si la décision du conseil de règlement des différends ne trouve pas acceptation par les parties, l'affaire peut ensuite être renvoyée à l'arbitrage pour une résolution finale et concluante.[10] L'idée derrière une chambre de contentieux, toutefois, reste que les décisions qui y seront rendues seront respectées par les parties afin de ne pas avoir à recourir à l'arbitrage international.
4. Condition obligatoire à l'arbitrage international?
Le but même des chambres de règlement des différends étant d'éviter le temps et les frais de l'arbitrage international, le recours aux procédures de règlement des différends sera normalement une condition préalable à l'arbitrage.[11]
C'est, par exemple, reflété dans la section 9(2) du 1996 Loi sur l'arbitrage anglais: “Une application [pour un sursis à statuer] peut être faite même si la question doit être renvoyée à l'arbitrage seulement après l'épuisement des autres procédures de règlement des différends.”
En règle générale, si le contrat prévoit une phase de règlement des différends, une telle étape procédurale ne peut être contournée, sauf si les deux parties conviennent de le faire.
En pratique, où les tribunaux arbitraux ont constaté que le renvoi à une procédure devant un comité de règlement des litiges n'avait pas été unilatéralement respecté, ils ont généralement rejeté l'affaire pour incompétence ou suspendu l'arbitrage afin de permettre la condition suspensive (c'est à dire., renvoi au conseil de règlement des différends) doit être remplit.[12]
5. Procédure de règlement des différends: Aperçu
Sauf stipulation contraire, afin de déclencher la procédure de règlement des litiges, l'intéressé peut envoyer à l'autre partie un avis d'intention de renvoyer les différends à une chambre de règlement des différends.[13] Cette notification peut être brève, ne contenant que les coordonnées des parties, un résumé du litige, les demandes et réparations demandées et, de préférence, également une proposition concernant la nomination des membres du conseil d'administration, si un comité de règlement des différends n'est pas déjà en place.
Les parties doivent ensuite nommer les membres de la chambre de règlement des différends d'un commun accord ou, s'il n'y a pas de consensus, en demandant à un groupe d'experts tiers ou à une institution de le faire. Les dispute boards sont généralement composés d'un ou trois professionnels indépendants et impartiaux, qui sont qualifiés, expérimenté et compétent dans le domaine technique du projet.[14]
Les parties sont également tenues de déterminer les questions précises qui seront soumises à la chambre de règlement des différends pour règlement.. La délimitation de la portée du différend est une étape d'une importance particulière car les comités de règlement des litiges ne sont compétents que pour entendre et conseiller / statuer sur le règlement des questions particulières que les parties ont convenu de leur renvoyer..
Les commissions de contentieux ne sont normalement réglementées par aucun acte législatif, contrairement à l'arbitrage international, qui est réglementé à la fois par lois nationales d'arbitrage (par exemple, la 1996 Loi sur l'arbitrage anglais) et traités internationaux (1958 Convention de New York). Cela signifie qu'aucune procédure par défaut ne peut avoir lieu (par exemple, pour la nomination des administrateurs ou pour déterminer l'étendue de leurs pouvoirs) en l'absence d'une stipulation explicite des parties.
Normalement, les membres du conseil de règlement des litiges ont tout pouvoir pour déterminer les faits et le droit de l'affaire dont ils sont saisis, ainsi que pour demander des éclaircissements ou des informations complémentaires pertinentes aux parties, faire des inspections sur place, convoquer des réunions / auditions et statuer sur les demandes de prorogation de délai.[15]
Tenant compte du fait que les chambres de règlement des litiges sont uniquement une créature de contrat, il est prudent d'adopter une formulation souple et spécifique lors de la rédaction à Différend Board Contracts pour éviter des tactiques sans scrupules et des batailles de procédure fastidieuses, tout en garantissant l'efficacité de la procédure.
Notamment, bon nombre des différends qui surviennent en rapport avec les comités de règlement des différends sont liés à des lacunes dans la rédaction des accords sur les comités de règlement des différends.[16] Cela dit, l'adoption de règles institutionnelles standard semble être une solution plus sûre à cet égard.
6. Procédure de règlement des différends: Règles institutionnelles
Un certain nombre d'institutions ont adopté des règles de procédure pour les chambres de règlement des différends, ainsi que des codes de conduite et des accords types qui peuvent être adoptés par les parties en litige et les membres du comité de règlement des différends.[17]
La plupart des règles consistent en un ensemble complet de dispositions pour la création et le fonctionnement d'une chambre de règlement des différends, couvrant des questions telles que la nomination du membre du comité de règlement des différends(s), les types de chambres de règlement des différends, les services qu'ils fournissent, leurs pouvoirs, la procédure à suivre et l'indemnisation qu'ils reçoivent.
Après examen des règles, on peut facilement observer plusieurs similitudes avec les règles d'arbitrage, ce qui explique également la tendance croissante des procédures de règlement des litiges à devenirmini arbitrages".
Règlement de la CCI sur les litiges
La première édition du règlement de la CCI a été adoptée en 2004. Le Règlement du Dispute Board de la CCI a ensuite été révisé en 2015 sur la base des commentaires des experts, afin de s'adapter aux exigences de la pratique moderne, l'accent étant mis principalement sur la prévention des différends et l'assistance informelle. Les règles révisées sont entrées en vigueur le 1 octobre 2015 et sont disponible en ligne en anglais, français, Espagnol, Portugais et arabe.
La CPI a également développé un Modèle d'accord de membre du conseil de règlement des différends doit être signé par tous les membres et parties du comité de règlement des différends avant que les activités du comité de règlement des différends ne puissent commencer et Clauses standards du CCI être utilisé par les parties qui souhaitent mettre en place et gérer un comité de règlement des différends 2015 Règles.
Une caractéristique importante du 2015 Règles est leur tentative de renforcer la force obligatoire des décisions vis-à-vis les parties en prévoyant expressément qu'une partie qui ne s'est pas conformée à une chambre de règlement des différends Conclusion[18] quand il était tenu de le faire en vertu du Règlement ne soulève aucune question sur le fond comme moyen de défense contre son non-respect (Des articles 4(4), 5(4) et 6(1) du 2015 Règles). Cette approche vise à éviter toute tentative de remettre en cause le bien-fondé de toute conclusion devenue contractuellement contraignante..[19]
Comités d'arbitrage des différends de la FIDIC
La FIDIC a une longue histoire dans la publication de contrats types de travaux.[20] Contrats FIDIC sont la forme standard de contrats internationaux de construction la plus utilisée dans le monde aujourd'hui.
Chacun de 1999 Contrats FIDIC, c'est à dire., le livre rouge, le Livre jaune et le Livre d'argent, adopter une approche à plusieurs niveaux pour le règlement des différends qui comprend la nomination d'un comité d'arbitrage des différends ("touche") pour trancher les litiges survenant lors de l'exécution du projet.[21]
Il existe deux types de DAB dans les formulaires FIDIC:
(1) le DAB debout, qui est nommé par les parties au début du contrat et reste en vigueur jusqu'à la fin de l'exécution du contrat; et
(2) la à touche, qui est nommé après la naissance d'un différend.[22]
Comités d'examen des différends de la Banque mondiale
La Banque mondiale a développé son propre dossier d'appel d'offres standard pour les travaux ("SBDW") à l'usage de ses emprunteurs dans le cadre de la passation de certains marchés par appel d'offres international. Les SBDW sont mis à jour toutes les quelques années.
Dans 1995, la Banque mondiale a introduit pour la première fois l'exigence de commissions d'examen des différends dans son SBDW, basé sur le Livre rouge FIDIC.[23] Jusqu'à aujourd'hui, la Banque mondiale continue d'approuver le recours à des conseils de règlement des différends dans l'exécution des projets qu'elle finance en préservant les dispositions relatives à la création de ces conseils dans son SBDW mis à jour.
Spécifications du guide du conseil de règlement des différends AAA
L'American Arbitration Association a publié son Spécifications du guide de règlement des différends sur 1 décembre 2000, un document autonome, qui peut être intégré dans tout contrat.
Deux caractéristiques des spécifications du guide qui devraient être prises en compte par les utilisateurs prévus sont::
(1) la forte implication de l'AAA dans le processus par, entre autres, fournir des listes de membres potentiels du conseil de règlement des différends, planifier des réunions et des visites sur place, communiquer les procès-verbaux des réunions et la recommandation du conseil de règlement des différends aux parties, qui est censé renforcer le sentiment de neutralité; et
(2) le processus de nomination des membres du comité de règlement des litiges qui peut devenir un processus de longue haleine si une partie s'y oppose. Notamment, la partie adverse est également autorisée à rejeter la nomination d'un membre du conseil d'administration sans motiver son opposition.[24]
CIArb Règlement du Dispute Board
Le Chartered Institute of Arbitrators a publié son Règlement du Dispute Board dans 2014. Les règles comprennent 18 Des articles, suivi d'un accord tripartite standard pour une chambre de règlement des différends.
Règlement du comité spécial d'arbitrage des litiges de DBF
La Dispute Board Federation a publié son Règlement du comité spécial d'arbitrage des différends dans 2011. Les règles peuvent être utilisées dans les affaires de règlement des différends administrées de façon indépendante. Donc, adoption de ces à les règles pourraient être une solution rentable pour les parties qui souhaitent éviter les frais administratifs facturés par les autres institutions, tout en ayant un ensemble de règles testé en place.
7. Coût des chambres de règlement des différends
Généralement, frais des conseils de règlement des différends sont moins par rapport à frais d'arbitrage international,[25] car la procédure est normalement moins sophistiquée et plus rapide.
Les coûts varient, toutefois, en fonction, dépendemment, entre autres, sur le nombre de membres de la chambre de contentieux, leurs honoraires, la durée de leur service et les frais administratifs institutionnels applicables (si seulement).
Plus loin, sauf indication contraire, la règle par défaut est que les frais de règlement des différends sont partagés également entre les parties. Si l'opposant refuse de payer sa part, toutefois, normalement, l'autre partie assumera tous les frais afin de permettre au comité de règlement des litiges de fonctionner et demandera ultérieurement le remboursement de la part due par l'autre partie..[26]
8. Caractère exécutoire des décisions du Dispute Board
En ce qui concerne l'exécution, décisions du conseil de règlement des différends, s'il n'est pas appliqué à l'amiable, conduit normalement les parties à l'arbitrage international.
Les décisions des conseils de contentieux lient les parties mais ne sont pas définitives, en ce sens que les parties concernées sont tenues de s'y conformer, à moins ou jusqu'à ce que ces décisions soient révisées par l'ultime instance de règlement des différends, c'est à dire., arbitrage ou litige.[27]
Cependant, si les parties ne le font pas volontairement, la partie gagnante ne dispose d'aucun moyen juridique efficace pour forcer pratiquement la partie perdante à s'y conformer, outre une action ordinaire pour rupture de contrat.[28]
par conséquent, dans ce cas, l'arbitrage du même sujet en litige doit normalement être poursuivi, où la conformité peut être légalement forcée en vertu de la 1958 Convention de New York, si la partie perdante continue de résister, dans l'un des (actuellement) 163 États parties à la Convention de New York et selon une procédure simplifiée lorsque l'affaire elle-même ne peut être entendue de nouveau au fond.
Cela dit, L'absence d'une procédure d'exécution efficace est l'aspect le plus limitatif des différends., ce qui rend les décisions qui y sont rendues moins utiles à la partie gagnante qu'une sentence arbitrale ou un jugement d'un tribunal.[29]
Idéalement, la chambre de règlement des litiges parviendra à une issue amiable et empêchera le litige d'arriver à l'arbitrage (ou litige) phase. C'est, toutefois, pas toujours possible, car la partie perdante peut ignorer la décision si elle estime qu'elle est indûment lésée.
9. Avantages des chambres de règlement des différends même en l'absence d'un mécanisme d'application efficace
On aurait, Donc, je me demande raisonnablement à quoi sert une décision d'un conseil de règlement des différends, si son exécution dépend en fin de compte de la volonté de la partie perdante de se conformer.
La réponse est qu'une décision du conseil de règlement des différends fournit aux parties un «se conformer maintenant, discuter plus tard" Solution, permettant ainsi à l'exécution de leur contrat principal de se dérouler sans complications indues, tout en préservant le droit des parties à rechercher une solution définitive de leurs différends à un stade ultérieur par voie d'arbitrage (ou litige).[30]
Il peut également inciter à régler le différend en apportant une vision objective des désaccords ou des différends entre les parties et en aidant à préserver leurs relations commerciales..[31]
Aussi, le différend est au moins dans une certaine mesure déjà affiné, ce qui peut avoir un impact positif en termes de temps et de coûts des procédures d'arbitrage ultérieures.[32]
Enfin et surtout, même si les arbitres (et juges nationaux) ne sont pas au sens strict lié par les décisions de la chambre de règlement des différends, ils sont influencés par eux et tirent des conclusions défavorables lorsque la partie perdante a refusé de manière injustifiée de s'y conformer volontairement.
Conclusion
Les conseils de règlement des différends peuvent être un mécanisme efficace pour résoudre les différends rapidement, mais seulement si les parties agissent de bonne foi manière et sont disposés à se conformer volontairement aux décisions rendues. Si l'on soupçonne que ce ne sera pas le cas, toutefois, il semblerait plus économique et plus rapide d'éviter, si possible, la procédure de règlement des différends et de poursuivre arbitrage international de la construction au lieu.
[1] Les principaux livres sur les Dispute Boards comprennent entre autres: C. Chern, Chern sur les chambres de règlement des différends: Pratique et procédure (3e éd., 2015); g. Owen et B. Totterdill, Conseils de règlement des différends: Procédures et pratique (2007); N. g. Brun, Les formes de contrat FIDIC (3e éd., 2005) et C. Chern, Le droit des conflits de construction (2010).
[2] Les conseils de règlement des différends font également leur apparition dans d'autres secteurs, comme les secteurs financier et maritime.
[3] Ou d'autres formes de règlement extrajudiciaire des litiges et / ou litiges judiciaires traditionnels.
[4] Le Honduras et le Pérou auraient des lois régissant les organes de règlement des différends.
[5] C. Forgeron, Jurisprudence récente sur les chambres de règlement des différends, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), p. 120.
[6] R. Appuhn, Historique et aperçu des chambres de règlement des différends dans le monde, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), p. 63.
[7] Voir une base de données perspicace au format Excel contenant des informations sur l’utilisation des 1982 préparé par la Dispute Resolution Board Foundation, une organisation à but non lucratif faisant la promotion du recours aux conseils de règlement des différends, en suivant le lien ici.
[8] Oui. bronzer, Gestion de projets de construction à grande échelle: Comprendre les exigences légales et contractuelles (2020), p. 173.
[9] J. Petkute-Guriene, Accès à la justice arbitrale dans les conflits de construction (Problèmes liés à la Commission des litiges, Barre de temps et arbitrage d'urgence), en C. Baltag et C. Vasile (Eds.), Arbitrage de la construction en Europe centrale et orientale: Enjeux contemporains (2019), p. 3.
[10] C. Chern, Chern sur les chambres de règlement des différends: Pratique et procédure (3e éd., 2015), p. 4.
[11] C. Forgeron, Jurisprudence récente sur les chambres de règlement des différends, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), p. 115.
[12] C. Forgeron, Jurisprudence récente sur les chambres de règlement des différends, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), pp. 115-116.
[13] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), p. 99.
[14] N. g. Brun, Les formes de contrat FIDIC (3e éd., 2005), p. 600.
[15] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), pp. 100-101.
[16] C. Forgeron, Jurisprudence récente sur les chambres de règlement des différends, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), p. 120.
[17] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), pp. 102-103.
[18] Conformément à l'article 2(ii) du 2015 Règles ICC, «Conclusion» signifie soit une recommandation soit une décision, délivré par écrit par la chambre de règlement des différends.
[19] UNE. Carlevaris, le 2015 Règlement des chambres de règlement des différends de la CCI, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), pp. 72-73.
[20] UNE. Nager, Règlement des différends en vertu des formes de contrat FIDIC, p. 88.
[21] N. g. Brun, Les formes de contrat FIDIC (3e éd., 2005), pp. 610-611.
[22] UNE. Nager, Règlement des différends en vertu des formes de contrat FIDIC, p. 89.
[23] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), pp. 102-103.
[24] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), pp. 104-105.
[25] N. g. Brun, Les formes de contrat FIDIC (3e éd., 2005), p. 599.
[26] L. Patterson et N. Higg, Conseils de règlement des différends, en S. Brekoulakis et D. B. Thomas (Eds.), Le guide de l'arbitrage en matière de construction (3e éd., 2019),p. 159.
[27] L. Patterson et N. Higg, Conseils de règlement des différends, en S. Brekoulakis et D. B. Thomas (Eds.), Le guide de l'arbitrage en matière de construction (3e éd., 2019), p. 155.
[28] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), p. 116.
[29] J. Jenkins, Droit international d'arbitrage de la construction (2nd éd., 2013), pp. 115-116.
[30] L. Patterson et N. Higg, Conseils de règlement des différends, en S. Brekoulakis et D. B. Thomas (Eds.), Le guide de l'arbitrage en matière de construction (3e éd., 2019), p. 155.
[31] UNE. Carlevaris, le 2015 Règlement des chambres de règlement des différends de la CCI, en ré. Ly et P. Gélinas (Eds.), Prévention et règlement des différends par la détermination d'experts et les commissions de règlement des différends (2017), p. 70.
[32] J. Petkute-Guriene, Accès à la justice arbitrale dans les conflits de construction (Problèmes liés à la Commission des litiges, Barre de temps et arbitrage d'urgence), en C. Baltag et C. Vasile (Eds.), Arbitrage de la construction en Europe centrale et orientale: Enjeux contemporains (2019), p. 3.