Les parties à un contrat n'ont pas tendance à s'entendre sur l'application du droit interne de l'autre. Ils choisissent généralement une « loi neutre », la loi d'un pays tiers. toutefois, ce choix entraîne souvent des inconvénients apparents puisque la loi choisie est étrangère aux deux parties. En effet, la compréhension de son contenu peut nécessiter des recherches chronophages ou des consultations coûteuses avec des avocats sur la loi choisie. le Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international (le "Principes d'UNIDROIT") sont utiles dans de telles circonstances.
Les Principes d'UNIDROIT ont été publiés pour la première fois en 1994 par l'Institut international pour l'unification du droit privé (UNIDROIT), une organisation de traité basée à Rome, Italie. Les Principes visent à fournir aux parties et aux arbitres un ensemble de règles pouvant être appliquées aux contrats commerciaux internationaux lorsqu'aucune loi nationale spécifique ne s'applique ou lorsque les parties ont choisi d'appliquer elles-mêmes les Principes d'UNIDROIT..
Les Principes d'UNIDROIT en tant qu'ensemble approprié de règles pour l'arbitrage commercial international
Contrairement aux instruments contraignants, les Principes d'UNIDROIT sont un instrument de « soft law ». Il offre un éventail de possibilités dont les parties ne sont pas toujours pleinement conscientes. Les Principes d'UNIDROIT prévoient «un ensemble équilibré de règles conçues pour être utilisées dans le monde entier, quelles que soient les traditions juridiques et les conditions économiques et politiques des pays dans lesquels elles doivent être appliquées".[1]
Les parties à l'arbitrage commercial international sont généralement autorisées à choisir des instruments de « soft law », tels que les Principes d'UNIDROIT, comme loi applicable en vertu de laquelle le tribunal arbitral rendra sa sentence. Les Principes d'UNIDROIT s'appliqueraient dans leur champ d'application à l'exclusion de toute loi nationale impérative qui s'appliquerait. Ce dernier fait référence à des règles impératives ayant un caractère de droit public, telles que les règles anti-trust ou de protection de l'environnement. toutefois, il ne devrait donner lieu à aucun conflit de lois dans la pratique.[2]
L'applicabilité des Principes d'UNIDROIT
Les Principes d'UNIDROIT peuvent s'appliquer même si un contrat est muet quant à la loi applicable. Dans l'arbitrage commercial international, si les parties n'ont pas encore choisi la loi régissant leur accord, ce dernier est déterminé par les règles pertinentes du droit international privé. Ces pratiques sont souples et permettent au tribunal arbitral d'appliquer "les règles de droit qu'ils jugent appropriées".[3]
Concernant le contenu, les Principes d'UNIDROIT comprennent des règles sur plusieurs questions pratiques liées au commerce transfrontalier.[4] Il couvre généralement les aspects pour lesquels les parties à l'arbitrage commercial international ne veulent pas allouer leur temps. Il a, par exemple, règles sur les moyens de défense disponibles d'un débiteur solidairement responsable (Art. 11.1.4) et une règle par défaut concernant l'éventuelle limitation de responsabilité envers les tiers bénéficiaires (Art. 5.2.3).
Les Principes d'UNIDROIT peuvent également servir de point de référence neutre pour les parties et les tribunaux. Lorsque les parties n'ont pas spécifié de loi applicable, les Principes d'UNIDROIT peuvent être utilisés comme ensemble de règles par défaut pour régir le litige. De même, lorsque les parties ont choisi une loi applicable, les Principes d'UNIDROIT peuvent être utilisés comme point de référence pour interpréter et compléter ce droit. Cela peut être particulièrement utile dans les cas où la loi applicable n'est pas familière au tribunal, ou lorsque les parties ont choisi une loi applicable non standard.
La clause type pour l'inclusion des Principes d'UNIDROIT comme loi régissant un contrat (et d'éventuels litiges futurs) est simplement:
Le présent contrat est régi par les Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international (2016).
L'avenir des Principes d'UNIDROIT dans l'arbitrage commercial international
Plusieurs tribunaux d'arbitrage ont reconnu les Principes d'UNIDROIT au fil du temps, en plus du droit national, tout comme les magistrats de plusieurs juridictions de droit civil et de common law.[5]
On peut s'attendre à ce que les Principes d'UNIDROIT jouent un rôle croissant en tant que régime juridique neutre de choix dans les contrats internationaux, en particulier lorsque le contrat a un lien avec une juridiction dont le droit a été influencé par les Principes d'UNIDROIT. Un domaine d'application important possible pour les Principes d'UNIDROIT est l'initiative chinoise "la ceinture et la route", impliquant des contrats dans plus de 60 juridictions.[6]
[1] E. Frère homme, Introduction aux Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international (2016).
[2] Clauses types pour l'utilisation des Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international.
[3] Institut international d'UNIDROIT pour l'unification du droit privé, Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international, https://www.unidroit.org/wp-content/uploads/2021/06/Unidroit-Principles-2016-English-i.pdf (dernier accès 26 février 2023).
[4] La référence à un international norme de bonne foi et de traitement équitable (Art. 1.7), gestion des fuseaux horaires (Art. 1.12(3)), Langue (Art. 4.7), problèmes de change (Les arts. 6.1.9-6.1.10, 7.4.12, 8.2), exigences d'autorisation publique (Les arts. 6.1.14–6.1.17), une règle sur le paiement par virement (Art. 6.1.8), une règle sur les taux d'intérêt en l'absence de taux débiteur bancaire moyen à court terme (Art. 7.4.9(2)), une règle favorisant le maintien du contrat avec des clauses délibérément laissées ouvertes (Art. 2.1.14), contrebalancé par plusieurs règles par défaut sur la qualité (Art. 5.1.6), prix (Art. 5.1.7), temps (Art. 6.1.1), commande et lieu d'exécution (Les arts. 6.1.4, 6.1.6)
[5] E. Frère homme, Introduction aux Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international (2016).
[6] E. Frère homme, Introduction aux Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international (2016).