GAMBARAN UMUM DARI ARBITRASE YUKOS

Beberapa penghargaan arbitrase dalam beberapa tahun terakhir telah menarik perhatian sebanyak arbitrase Yukos antara pemegang saham perusahaan dan Federasi Rusia. Setelah 10 tahun proses, di 18 Juli 2014, Tribunal mengeluarkan 600 halaman penghargaan yang memberikan USD 50 miliaran kerusakan, biaya hukum USD 60 jutaan dan biaya USD 5.6 juta. Angka-angka luar biasa ini menjadikan perselisihan itu sebagai perjanjian investasi terbesar yang pernah ada meskipun para Penuntut hanya menerima 44% dari jumlah yang awalnya diklaim.

Latar belakang faktual arbitrase Yukos

Yukos Oil Company adalah salah satu simbol privatisasi industri Rusia setelah bubarnya Uni Soviet, tergabung dalam 1992 dan diprivatisasi sepenuhnya oleh 1996.

Ukuran Yukos meningkat secara signifikan dari pertengahan 1990-an hingga awal 2000-an; oleh 2002, itu menjadi salah satu yang teratas 10 perusahaan minyak di seluruh dunia dan jumlahnya 1 dalam hal produksi minyak mentah di Rusia. Pada puncaknya di 2003, Yukos punya 100,000 para karyawan, 6 kilang dan kapitalisasi pasar USD 33 miliaran.

Diawal 2003, Yukos terlibat dalam pembicaraan merger dengan Sibneft yang akan membuat YukosSibneft menjadi perusahaan minyak terbesar keempat di dunia setelah BP, Exxon dan Shell. Merger tidak terwujud.

Pada 1990-an, Rusia menghasut program pajak rendah untuk mendorong pembangunan ekonomi di daerah yang lebih miskin yang menurutnya pemerintah daerah dapat membebaskan perusahaan dari beberapa pajak laba perusahaan. (sebagian atau seluruhnya). Yukos memanfaatkan rezim pajak ini dan memindahkan perusahaan dagangnya ke daerah pajak rendah. Yukos kemudian mengekstraksi minyak melalui perusahaan penggaliannya, menjual minyak mentah ke perusahaan dagangnya dengan harga yang sangat rendah, gantinya, dijual di luar negeri dengan harga pasar atau dijual kembali ke kilang Yukos, membelinya kembali sekali disempurnakan dengan harga yang dikurangi sekali dan menjualnya di luar negeri dengan harga pasar. Federasi Rusia menegaskan bahwa Yukos “meningkatkan harga langkah demi langkah, dari sham shell ke sham shell untuk menciptakan keuntungan secara artifisial melalui transaksi non-senjata ” (Penghargaan Final, untuk. 78). Keuntungan ini kemudian akan dikenakan pajak pada tingkat yang sangat rendah karena lokasi geografis dari perusahaan perdagangan di daerah pajak rendah.

Federasi Rusia menuduh Yukos secara curang menghindari miliaran dolar pajak keuntungan Rusia 1999 untuk 2004 sementara Yukos berpendapat bahwa itu hanya mengambil keuntungan dari undang-undang yang berlaku (Penghargaan Final, untuk. 78) tapi tidak menyalahgunakannya.

Tribunal menemukan bahwa Yukos sebagian menyalahgunakan undang-undang tersebut tetapi reaksi Federasi Rusia jauh lebih buruk karena "diluncurkan"[ed] serangan penuh pada Yukos [...] untuk membuat Yukos bangkrut dan mengambil asetnya sementara, pada waktu bersamaan, menghapus Bp. Khodorkovsky dari arena politik ” (Penghargaan Final, untuk. 515).

Tiga pemegang saham bersama memiliki sekitar 70% Yukos Oil Company dan membawa secara terpisah tiga arbitrase terhadap Federasi Rusia lebih awal 2005 (Hulley Enterprises dimiliki terbatas 56.3%, Dimiliki Yukos Universal Limited 2.6% dan Veteran Petroleum Limited dimiliki 11.6% Perusahaan Minyak Yukos). Tiga penghargaan terpisah dikeluarkan pada 18 Juli 2014.

Proses pengambilalihan

Tribunal menemukan bahwa Federasi Rusia mengambil langkah-langkah berikut untuk mengambil alih Yukos:

• Langkah 1: Responden pertama melumpuhkan Yukos melalui proses pidana yang diajukan terhadap direktur pemegang saham Yukos Oil Company untuk penipuan, penggelapan pajak dan penggelapan. Responden juga melakukan interogasi, pencarian dan kejang. Mengingat proses pidana ini, merger dengan Sibneft tidak terjadi.
• Langkah 2: serangkaian revaluasi pajak yang dilakukan oleh otoritas Rusia yang mengarah pada penemuan itu, oleh 2006, Yukos berhutang USD 24 miliaran pajak, yang tentu saja tidak siap membayar (USD 11.5 miliaran tunggakan, USD 12.5 miliaran bunga dan denda dalam waktu yang sangat singkat (2000 untuk 2004)). Tribunal akhirnya menyimpulkan bahwa "tujuan utama Federasi Rusia bukanlah untuk mengumpulkan pajak tetapi untuk membuat Yukos bangkrut dan mengambil aset-asetnya yang berharga" (Penghargaan Final, untuk. 757).
• Langkah 3: Federasi Rusia kemudian merebut saham Yukos dan, untuk membayar pajak Yukos, menjual anak perusahaan produksi utamanya, DI, dalam pelelangan dengan hanya satu penawar, Baikal, sebuah entitas palsu yang dibeli oleh Rosneft milik Negara tak lama kemudian. YNG dijual sekitar setengah dari estimasi Dresder Bank dan JP Morgan. Pengadilan menemukan bahwa ini adalah "pukulan fatal" bagi prospek kelangsungan hidup Yukos (Penghargaan Final, untuk. 1038).
• Tribunal juga menemukan bahwa proses kebangkrutan yang terjadi selanjutnya adalah "tindakan terakhir penghancuran perusahaan oleh Federasi Rusia dan pengambilalihan asetnya untuk keuntungan tunggal Negara Rusia dan perusahaan milik negara Rosneft dan Gazprom" (Penghargaan Final, untuk. 1180).

Akhirnya, Di bulan November 2007, Yukos dihantam dari daftar badan hukum dan disita untuk ada.

Proses arbitrase

Tribunal terdiri dari:

– Charles Poncet, ditunjuk oleh Pengadu
– Stephen Schwebel, ditunjuk oleh Termohon
– Yves Fortier, ditunjuk oleh PCA

Arbitrase dilakukan di bawah naungan Pengadilan Arbitrase Permanen. Tribunal diterapkan pada aturan arbitrase UNCITRAL. Kursi arbitrase adalah Den Haag, Belanda. Klaim tersebut didasarkan pada Perjanjian Piagam Energi (ECT).

Seni. 26 ECT berisi klausul arbitrase dan memberikan investor satu negara pihak pada kontrak untuk menuntut baik di pengadilan nasional atau dalam arbitrasi.

Pengadu mengklaim bahwa tindakan yang diambil oleh Yang Dianggap sama dengan pengambilalihan berdasarkan Seni. 13 ECT. Pengadilan setuju dan dengan demikian menyatakan bahwa mereka tidak harus memutuskan apakah Art. 10 DLL (perlakuan yang adil dan merata) juga dilanggar.

Emmanuel Gaillard, penasihat utama untuk Pengadu menyebut perselisihan ini sebagai "mega arbitration"; Tribunal menggunakan kata "arbitrase raksasa" (Penghargaan Final, untuk. 4). Klaim tertinggi adalah USD114 miliar, proses berlangsung 10 tahun, ada 6,500 halaman pengiriman, 11,000 pameran, 37 hari mendengar (21 dari yang ada di pahala), 0 saksi yang diproduksi oleh Pemohon dan 2 oleh Termohon pada fase yurisdiksi, 8 saksi yang diproduksi oleh Pemohon dan 0 oleh Termohon pada tahap prestasi, 4 ahli yang diproduksi oleh Pengadu dan 17 oleh Termohon pada fase yurisdiksi, 3 ahli yang diproduksi oleh Pengadu dan 11 oleh Termohon pada tahap prestasi, Eur8.5 juta dalam biaya arbitrase, USD 80 jutaan biaya hukum yang dikeluarkan oleh penasihat Klaim Shearman&Sterling dan USD 27 jutaan biaya hukum yang dikeluarkan oleh pengacara Termohon, Cleary Gottlieb.

Pelaksanaan

Yukos cenderung menargetkan dua jenis aset pada tahap penegakan hukum. Pertama, aset yang digunakan oleh Federasi Rusia untuk tujuan komersial dapat dilampirkan. Kedua, instrumentalitas Negara dengan ketentuan bahwa instrumentalitas semacam itu adalah alter-ego Negara. Opsi kedua ini tampak lebih menjanjikan seperti Rosneft dan, dalam bagian, Gazprom dapat dianggap demikian. Pengadilan memberikan pandangannya bahwa Rosneft adalah alter-ego Negara Rusia dan menyatakan bahwa “sementara bukti arah Negara tertentu kurang, mungkin dapat dipercaya bahwa pejabat tertinggi Rosneft yang pada saat yang sama menjabat sebagai pejabat Federasi Rusia dalam hubungan erat dengan Presiden Putin bertindak dalam implementasi kebijakan Federasi Rusia ” (Penghargaan Final, untuk. 1480).

Bahkan, setelah akuisisi YNG oleh Rosneft, Presiden Putin menyatakan kepada pers pada 23 Desember 2004 “Hari ini, negara, menggunakan mekanisme pasar hukum absolut, sedang menjaga kepentingannya sendiri. Saya menganggap ini cukup logis ” (Penghargaan Final, untuk. 43).

Menyisihkan proses

Federasi Rusia telah mengesampingkan proses persidangan di hadapan Pengadilan Belanda dengan alasan tidak adanya perjanjian arbitrase yang valid (bahwa itu bukan arbitrase internasional tetapi sengketa pajak domestik antara oligarki Rusia), bahwa Pengadilan gagal untuk memenuhi mandatnya karena menggunakan perhitungan kerusakan baru yang belum dimohon oleh para pihak atau diajukan kepada para pihak untuk komentar mereka, bahwa Pengadilan tidak secara pribadi memenuhi tugasnya sebagai asisten administrasi untuk Pengadilan menghabiskan waktu lebih banyak secara signifikan pada putusan arbitrase daripada para arbiter mana pun.

Khususnya, proses penyisihan yang dibawa oleh Termohon terkait dengan kuantum bergantung pada alasan bahwa Pengadilan tidak menggunakan terminologi standar industri untuk menghargai Yukos pada 30 Juni 2014 dan tidak ada pakar yang memiliki kesempatan untuk mengomentari model Tribunal. Apakah para ahli diberi kesempatan seperti itu, mereka akan memastikan bahwa penilaian Pengadilan konsisten dalam hal ekonomi dan penilaian, khususnya mengenai penggunaan Indeks Minyak dan Gas untuk mengurangi nilai ekuitas Yukos sebelum menambahkan dividen hipotetis yang jauh lebih tinggi daripada dividen yang dibayarkan kepada perusahaan dalam Indeks Minyak dan Gas Bumi. Ini tidak masuk akal secara ekonomi karena nilai modal perusahaan terkait dengan dividennya; Pengadilan tampaknya menggunakan satu indeks untuk menentukan nilai Yukos dan indeks yang berbeda untuk mengevaluasi dividen hipotetis.

– Olivier Marquais