Un tribunal arbitral ICSID a acordat aproximativ USD 40 milioane în daune către Ecuador pentru răspunderea investitorului străin pentru costurile restabilirii mediului într-o zonă vizată de investiție. Această atribuire a unei cereri reconvenționale în arbitrajul investițional a fost făcută de un tribunal arbitral compus din Gabrielle Kaufmann-Kohler, Brigitte Stern and Stephen Drymer in a Decizie privind cererile reconvenționale din Ecuador in the case Burlington Resources Inc. v. Republica Ecuador (Cazul ICSID nr. ARB / 08/5) datat 7 februarie 2017.
The arbitral tribunal recalled that the host State may bring a counterclaim in arbitraj de investiții against the foreign investor as long as the three conditions of Article 46 din Convenția ICSID sunt întâlniți.
„Articol 46. Cu excepția cazului în care părțile convin altfel, Tribunalul va, dacă este solicitat de o parte, determine any -incidental or additional claims or counterclaims [i.] arising directly out of the subject-matter of the dispute [ii.] provided that they are within the scope of the consent of the parties and [iii.] se află de altfel în jurisdicția Centrului.“
Aici, Tribunalul Arbitral a constatat că aceste condiții au fost îndeplinite: (eu) cererile reconvenționale au apărut direct din obiectul litigiului; (ii) acestea erau în sfera de aplicare a consimțământului părților la arbitrajul ICSID, care s-a manifestat prin acordul părților; și (iii) de asemenea, acestea intrau în jurisdicția Centrului, astfel cum este circumscrisă de articolul 25 din Convenția ICSID (litigiu izvorât dintr-o investiție care a satisfăcut cerința naționalității).
prin urmare, Ecuadorul ar putea aduce contraprestații împotriva investitorului străin.
Cea mai dificilă condiție de dovedit ar fi de obicei a doua, că cererile reconvenționale sunt în sfera de aplicare a consimțământului părților pentru arbitrajul ICSID. De obicei, aceasta este supusă unor dezbateri îndelungate între părți, in orice caz, în cazul de față investitorul, Burlington, și Ecuador și-au exprimat acordul și consimțământul că acest arbitraj este „forum adecvat pentru soluționarea finală a cererilor reconvenționale care rezultă din investițiile făcute de Burlington Resources și de afiliații săi în blocuri 7 și 21, astfel încât să se asigure o economie judiciară maximă și consecvență“. Acest acord al investitorului străin a venit în schimbul renunțării la Ecuador sau a dreptului său de a depune orice altă cerere reconvențională împotriva Burlington, filialele sale sau orice altă societate din Grupul ConocoPhillips, în fața altei jurisdicții.
While the Burlington adjudecare shows that a State counterclaim in investment arbitration is in possible under Convenția ICSID, apariția lor în practică a fost limitată, din cauza cerinței că cererile reconvenționale trebuie să fie în sfera de aplicare a consimțământului părților la arbitrajul ICSID.
Andrian Beregoi, Aceris Law LLC