Энергетические проекты обычно длительные, сложны и требуют значительного капитала. Дополнительно, сектор сильно подвержен геологическим событиям, политические изменения и экологические нормы. По этим причинам, споры распространены в энергетическом секторе, и арбитраж стал предпочтительным методом разрешения этих споров, особенно на международном уровне.[1]
Как отмечает 2020 ICC Статистика разрешения споров, энергетический сектор исторически генерирует значительное количество дел ICC.[2] В 2020, ICC зарегистрировала 167 новые кейсы, связанные с энергетикой.[3] В сфере споров между инвесторами и государством, энергетический сектор также занимает важное место. В 2020 Годовой отчет Международного центра разрешения инвестиционных споров (МЦУИС) показывает, что энергетический сектор продолжает преобладать.[4]
А) Энергетический сектор
1) Возобновляемая и невозобновляемая энергия
Что касается крупных энергетических проектов, можно использовать разные источники энергии. В общем, эти источники делятся на две категории: «невозобновляемый" а также "возобновляемыйЭнергия.[5]
Невозобновляемая энергия - это энергия, которая, однажды использованный, не может быть повторно использован. Он в основном образован окаменелостями животных и растений.. Примеры невозобновляемых источников энергии - нефть и природный газ.. Возобновляемая энергия, в очереди, поступает из геофизических и биологических источников, которые постоянно пополняются.. Это случай солнечной, ветровая и гидроэнергетика.[6]
2) Компании по добыче и переработке нефти
Компании, занятые в энергетическом секторе, обычно расположены в «вверх по течению" или "вниз по течению”Сегменты цепочки поставок.[7] Эти два сегмента представляют собой основные направления деятельности энергетического сектора., а именно, (1) исследование, (2) производство, (3) очистка и (4) распространение и продажа.
В секторе невозобновляемой энергетики, добывающие компании в основном занимаются добычей сырья.[8] На этом этапе, соглашения о совместной эксплуатации и бурении между инвесторами и государствами часто встречаются.[9] Сектор переработки невозобновляемых источников энергии охватывает все операции после фазы производства до конечного пользователя. (например, рафинирование, обработка, распространение, и т.п.).[10]
В сегменте возобновляемой энергетики, добывающие компании часто участвуют в исследованиях и разработках, тогда как последующие игроки в основном вовлечены в продажу и распространение конечному пользователю.[11]
Так называемый "середина потока"Может также использоваться для обозначения транспортировки и хранения энергии..[12]
В) Споры в сфере энергетики с использованием арбитража
1) Категории споров, связанных с арбитражем
Энергетические споры могут делиться на разные категории в зависимости от вовлеченных сторон.. Две категории, Однако, обычно видели: споры между государствами (включая государственные учреждения) и частные вечеринки, и споры между частными лицами.
а) Споры между инвестором и государством
Энергетический сектор, исторически, строго регулируемый. Годами, Государства и государственные компании имели монополию на добычу и поставку энергии.. В то время как новые возможности открылись благодаря программам приватизации, Штаты по-прежнему в значительной степени вовлечены в энергетические проекты.. Тесное взаимодействие между частным и государственным секторами часто вызывает споры., особенно в странах-импортерах капитала.
Правовая основа для таких споров может быть разной., как указано ниже:
- договорные споры: частные компании в энергетическом секторе часто заключают соглашения с самим государством или компаниями, принадлежащими или контролируемыми государством.. Например, нефтегазовые контракты часто заключаются с государством или национальной нефтяной компанией. (НОЧЬ) участвует в разведке, добыча и распределение нефти и газа. Эти соглашения часто содержат арбитражную оговорку о передаче будущих споров в арбитраж.. В этой связи, арбитражные разбирательства, связанные с энергетическими контрактами, заключенными с государствами, не слишком отличаются от чисто коммерческих арбитражей между частными сторонами., если сам контракт не допускает арбитража между инвестором и государством.[13]
- договорные споры: эти договоры могут принимать форму двусторонних или многосторонних инвестиционных договоров., обеспечение одностороннего предложения суверенных государств об арбитраже в случае определенных категорий споров.[14] Инвестор принимает предложение государства, подав заявление об арбитраже.. В Венесуэла Холдингс, Б.В.. v. Венесуэла (ICSID Дело №. ARB / 07/27), например, истцы подали в арбитраж Нидерланды-Венесуэла BIT[15] за экспроприацию и нарушение справедливого и равноправного обращения после реализации мер, которые повлияли на производство и экспорт в двух энергетических проектах. Примерами многосторонних инвестиционных договоров являются Договор к Энергетической Хартии (ЕСТ) и ныне несуществующий НАФТА.[16] В прошлые десятилетия, некоторые европейские страны столкнулись с многочисленными претензиями по ДЭХ. Испания, например, был участником большинства арбитражных разбирательств ДЭХ в секторе возобновляемых источников энергии.[17] Ряд инвесторов в фотоэлектрическую промышленность подали иски против Испании, утверждая, что, среди других вещей, компенсация за косвенную экспроприацию после ряда регулирующих мер[18] (видеть, например, Isolux Нидерланды, Б.В.. v. Королевство испания (Корпус SCC V2013 / 153); Crnne, Б.В.. и др.. v. Испания (SCC Дело №. V 062/2012); Eiser Infrastructure Ltd и др.. v. Королевство испания (ICSID Дело №. ARB / 13/36); Масдар Солар & Wind Cooperatief U.A.. v. Королевство испания (ICSID Дело №. ARB / 14/1)).
- споры по внутреннему инвестиционному праву: еще одно правовое основание для претензий в энергетическом секторе вытекает из внутреннего законодательства принимающих государств.. Внутренние законы и кодексы, направленные на стимулирование и поощрение иностранных инвестиций, могут предусматривать одностороннее согласие принимающего государства на арбитраж.. Согласие инвесторов, в очереди, обычно может быть выражено посредством письменного сообщения, адресованного государству, или путем подачи запроса об арбитраже. В отличие от споров на основе договоров, предложение об арбитраже в национальном законодательстве не всегда подпадает под критерий национальности.[19]
б) Частные споры
В большинстве энергетических споров участвуют частные компании., Однако. В общем, эти споры возникают из широкого круга сделок. Если частные споры могут быть решены в арбитраже, они попадут в общую рубрику коммерческого арбитража, основанного на контрактах.[20]
2) Общая энергия Споры, разрешенные к арбитражу
- совместное предприятие (СП) и операционное соглашение о совместном предприятии (ДЖОА) споры: в энергетике, транзакции с несколькими контрактами, в частности СП и JOA, банальны. Соглашения о совместном предприятии - эффективный инструмент распределения рисков, увеличивать капитал и делиться опытом для развития энергетических проектов. JOA - это распространенный тип соглашения о совместном предприятии.. Через JOA, стороны могут назначить оператора, совместный операционный комитет, а также коммерческую и техническую основу проекта.[21] Общие споры в JOA могут возникать из-за требуемых стандартов осторожности со стороны оператора и участников, не являющихся операторами..[22] «Тупиковые ситуации"Может также произойти в 50:50 совместные предприятия. Дальше, несвоевременная оплата наличных, по запросу оператора-партнера, может иметь серьезные последствия для нарушившей обязательства стороны и, в таких случаях, можно ожидать арбитража.[23]
- обзор цен на газ: в то время как в типичном коммерческом арбитраже, Арбитражный суд просят определить, какая сторона несет ответственность, и назначить компенсацию, в спорах по пересмотру цен на газ, арбитражный суд должен определить, были ли выполнены требования по корректировке цены и, если так, определить корректировку цены. В таких спорах, арбитры должны понимать, по крайней мере, основные принципы газового рынка, хотя экспертные заключения часто приводятся.[24]
- инжиниринг & строительство: споры также могут возникнуть в контексте строительства энергетической инфраструктуры. Строительные споры могут возникать на чисто коммерческом уровне или с участием государственных структур.. В этих спорах, арбитры часто сталкиваются с проблемами, связанными с дефектными изделиями и задержками.[25]
- Государственные меры: как указано выше, Государства часто вовлечены в споры в сфере энергетики.. Регулирование тарифов и условий предоставления услуг часто лежит в основе энергетических споров.. Дополнительно, вмешательство принимающих государств в энергетические проекты может снизить его ценность и привести к искам о косвенной экспроприации.[26]
- международные пограничные споры между государствами: это очень специфический тип спора, поскольку в нем участвуют суверенные государства. Эти споры обычно связаны с нефтяными и газовыми месторождениями в морских водах и доступом к ресурсам в океанических районах.. типично, вопросы, возникающие в международных пограничных спорах, касаются расположения морских бортов и зон разведки.[27]
- споры с третьими лицами: помимо споров между основными заинтересованными сторонами, также могут возникнуть споры с третьими лицами. обычно, в этих спорах участвуют поставщики услуг, поставщики и субподрядчики в соглашениях о совместном предприятии.[28]
С) Проблемы арбитража в энергетическом секторе
Неудивительно, арбитраж - предпочтительный метод разрешения споров в энергетической отрасли. К преимуществам арбитража можно отнести:, среди других, партийная автономия, доступ к нейтральному форуму, гибкость, конфиденциальность, возможность выбирать арбитров с необходимой квалификацией и исполнимостью арбитражных решений по всему миру.
Особенности энергетической отрасли могут создать некоторые процессуальные трудности в арбитражном разбирательстве., Однако. Распространенной проблемой является объединение многосторонних сделок в сложные строительные контракты и соглашения о совместном предприятии.. В таких случаях, множественные арбитражи, связанные с одинаковыми или похожими фактами и юридическими вопросами, может быть начато. После того, как были начаты различные арбитражи, арбитрам может быть сложно объединить несколько арбитражей без согласия участвующих сторон.[29]
В этом отношении, многие арбитражные учреждения ввели процедуры консолидации. тем не менее, многие учреждения по-прежнему предусматривают несовершенные процедуры, что может быть неэффективным в реальных условиях[30] (для получения дополнительной информации о возбуждении арбитража по нескольким арбитражным соглашениям, видеть Инициирование арбитража в соответствии с несколькими арбитражными соглашениями).
Еще одна процедурная проблема, особенно актуально в спорах с участием СП, это вопрос арбитрабельности. Хотя многие претензии, связанные с совместными предприятиями, могут быть возмещены за счет денежного возмещения, претензии, связанные с тупиковой ситуацией СП, смена контроля или неплатежеспособность сторон может поставить под сомнение юрисдикцию третейского суда. Иногда арбитражный суд может быть призван прекратить партнерство в СП или назначить конкретное исполнение вовлеченным сторонам..[31]
Споры могут также возникнуть в арбитражных разбирательствах, связанных с пересмотром цен., для чего часто нужны специалисты. Экспертное заключение и арбитражные оговорки могут быть неоднозначными, создание трудностей в отношении объема полномочий третейского суда и эксперта.[32]
[1] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1278.
[2] Согласно статистике разрешения споров ICC, на сектор энергетики и строительства приходится примерно 38% всех дел ICC. Видеть Разрешение споров ICC 2020 Статистика, п. 17.
[3] Разрешение споров ICC 2020 Статистика, п. 17.
[4] 2020 Годовой отчет ICSID, п. 25.
[5] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1280.
[6] Там же.
[7] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1282.
[8] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1281.
[9] Там же.
[10] Там же.
[11] Там же.
[12] Там же.
[13] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), стр. 1284-1285.
[14] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1286.
[15] ДИД между Нидерландами и Венесуэлой был официально прекращен 1 ноябрь 2008, видеть Навигатор по международным инвестиционным соглашениям – Центр инвестиционной политики ЮНКТАД.
[16] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1288.
[17] Дж. Адам, Возобновляемая энергия в G. Альварес, М. Риофрио Пиче, и др.. (ред.), Международный арбитраж в Латинской Америке: Споры об энергии и природных ресурсах (2021), п. 168
[18] М. Вт. Фридман, Д. Вт. Прагер, я. С. Попова, Экспроприация и национализация в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), п. 25.
[19] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1289.
[20] Там же.
[21] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1293.
[22] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: В Руководство для практикующего (2018), п. 1294.
[23] М. Били и С.. Стокли, Споры в сфере разведки и добычи нефти и газа в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), п. 192; С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1293.
[24] М. обложение, Арбитражные разбирательства по пересмотру цен на газ: Некоторые отличительные характеристики в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), стр. 210-211.
[25] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1297.
[26] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1298.
[27] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1282.
[28] М. Били и С.. Стокли, Споры в сфере разведки и добычи нефти и газа, в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), п. 194.
[29] г. Влавианос и В. Папас, Консолидация международных коммерческих арбитражных разбирательств в энергетическом секторе в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), п. 244.
[30] г. Влавианос и В. Папас, Консолидация международных коммерческих арбитражных разбирательств в энергетическом секторе в J. Вт. Роули, королевский адвокат, Д. Епископ и G. Кайзер (ред.), Руководство по энергетическому арбитражу (2019), п. 246.
[31] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1294.
[32] С. Ворбургер и А.. Петти, Арбитраж энергетических споров в М. Арройо (редактор), Арбитраж в Швейцарии: Руководство для практикующего (2018), п. 1297.