ก่อนหน้านี้, เราวิเคราะห์คุณสมบัติหลักของ 2018 ร่างแบบจำลอง BIT ของเนเธอร์แลนด์และสรุปว่าตราสารดังกล่าวจะเป็นเครื่องหมายแห่งยุคใหม่ของอนุญาโตตุลาการการลงทุนในประเทศเนเธอร์แลนด์. แบบร่างเปิดให้คำปรึกษาจนกระทั่ง 18 มิถุนายน 2017. ข้อความสรุปถูกนำมาใช้และเผยแพร่เมื่อ 19 ตุลาคม 2018.
รุ่นสุดท้ายของรุ่นเนเธอร์แลนด์ BIT ส่วนใหญ่ตามหลังข้อความของร่าง แต่มีบทบัญญัติใหม่เอี่ยม. เราจะพูดถึงบางส่วนของพวกเขาในวรรคต่อไปนี้.
ตัวชี้วัดของ 'กิจกรรมทางธุรกิจที่สำคัญ'
เราได้ตั้งข้อสังเกตแล้วว่าคำจำกัดความของนักลงทุน, บุคคลตามกฎหมาย, ตามที่ระบุไว้ในบทความ 1(ข)(ii) และ (สาม) ของร่าง, พยายาม จำกัด การเข้าถึงอนุญาโตตุลาการการลงทุนเพียง บริษัท กล่องจดหมายโดยกำหนดให้บุคคลตามกฎหมายใด ๆ ต้องมีกิจกรรมทางธุรกิจจำนวนมากในอาณาเขตของภาคีผู้ทำสัญญา, นอกเหนือจากรัฐโฮสต์.
บทความในขั้นตอนสุดท้าย 1 ไม่เพียงทำตามตรรกะนี้, แต่ดำเนินการต่อไปโดยให้สิ่งที่คำว่า“ กิจกรรมทางธุรกิจที่สำคัญ” หมายถึง. ข้อความสุดท้ายมีย่อหน้าใหม่ค) ซึ่งกำหนดชุดของข้อบ่งชี้, รวมทั้ง:
(ผม) สำนักงานจดทะเบียนและ / หรือการบริหารของกิจการที่จัดตั้งขึ้นในภาคีผู้ทำสัญญานั้น;
(ii) สำนักงานใหญ่และ / หรือการจัดการของกิจการได้รับการจัดตั้งขึ้นในภาคีผู้ทำสัญญานั้น;
(สาม) จำนวนพนักงานและคุณสมบัติของพวกเขาที่อยู่ในภาคีผู้ทำสัญญานั้น;
(iv) มูลค่าการซื้อขายที่เกิดขึ้นในภาคีผู้ทำความตกลงนั้น; และ
(โวลต์) สำนักงาน, โรงงานผลิตและ / หรือห้องปฏิบัติการวิจัยจัดตั้งขึ้นในภาคีผู้ทำสัญญานั้น.
นอกจากนี้ยังระบุว่าสิ่งบ่งชี้เหล่านี้ควรได้รับการประเมินเป็นกรณี ๆ ไปโดยคำนึงถึงจำนวนพนักงานทั้งหมดและผลประกอบการที่เกี่ยวข้อง, และ ... ลักษณะและวุฒิภาวะของกิจกรรมที่ดำเนินการโดยกิจการในภาคีผู้ทำความตกลงที่จัดตั้งขึ้น.”
การอ้างสิทธิ์ที่สามารถตัดสินได้
ร่างนั้น จำกัด ขอบเขตของการเรียกร้องที่ชี้ขาดได้โดยระบุไว้ในข้อ 16(2) ที่นักลงทุน“อาจไม่ส่งข้อเรียกร้องภายใต้มาตรานี้หากการลงทุนได้กระทำผ่านการบิดเบือนความจริงที่หลอกลวง, การปกปิด, คอรัปชั่น, หรือการดำเนินการที่ไม่ดีเช่นเดียวกันซึ่งเป็นการละเมิดกระบวนการ.” ย่อหน้า 3 ของบทความเดียวกันดำเนินการต่อไปโดยอนุญาตให้ภาคีผู้ทำสัญญาตอบปฏิเสธผลประโยชน์ของ BIT ต่อผู้ลงทุน“ซึ่งมีการเปลี่ยนแปลงโครงสร้างองค์กรโดยมีวัตถุประสงค์หลักเพื่อให้ได้รับการคุ้มครองข้อตกลงนี้ ณ เวลาที่มีข้อพิพาทเกิดขึ้นหรือคาดการณ์ล่วงหน้า.” การปฏิเสธข้อได้เปรียบที่เกี่ยวข้องเป็นหลัก“สถานการณ์ที่นักลงทุนได้เปลี่ยนโครงสร้างองค์กรโดยมีวัตถุประสงค์หลักเพื่อส่งการเรียกร้องไปยังสถานะบ้านเดิม
บทความใหม่ 16 จำกัด หลักการก่อนหน้าให้แคบลง. ใหม่ย่อหน้า 2 โดยตรงมากขึ้น, ระบุว่าคณะอนุญาโตตุลาการ“จะปฏิเสธเขตอำนาจศาลหากการลงทุนได้กระทำผ่านการบิดเบือนความจริงที่หลอกลวง, การปกปิด, คอรัปชั่น, หรือการดำเนินการที่ไม่ดีเช่นเดียวกันซึ่งเป็นการละเมิดกระบวนการ.” ตามการปฏิเสธผลประโยชน์วรรคในวรรค 3, มันก็ถูกแทนที่ด้วยบทบัญญัติที่ตรงกว่านั่นคือ, ตั้งแต่บัดนี้เป็นต้นไป, ไม่ต้องพึ่งพาทางเลือกของภาคีผู้ทำความตกลงอีกต่อไป. ย่อหน้าใหม่อ่านดังนี้:
ศาลจะปฏิเสธเขตอำนาจหากนักลงทุนอยู่ในความหมายของบทความ 1(ข) ของข้อตกลงนี้, ซึ่งมีการเปลี่ยนแปลงโครงสร้างองค์กรโดยมีวัตถุประสงค์หลักเพื่อให้ได้รับการคุ้มครองข้อตกลงนี้ ณ เวลาที่มีข้อพิพาทเกิดขึ้นหรือคาดการณ์ล่วงหน้า. โดยเฉพาะอย่างยิ่งสถานการณ์ที่นักลงทุนได้เปลี่ยนโครงสร้างองค์กรโดยมีวัตถุประสงค์หลักเพื่อส่งการเรียกร้องไปยังสถานะดั้งเดิมของบ้าน.
บทบัญญัติสิทธิมนุษยชน
เช่นเดียวกับกรณีในแบบร่าง, ประเด็นด้านสิทธิมนุษยชนและความรับผิดชอบต่อสังคมยังคงเป็นประเด็นหลักของรุ่น BIT รุ่นสุดท้ายของเนเธอร์แลนด์. อย่างไรก็ตาม, รุ่นสุดท้ายหมายถึงพวกเขาอย่างชัดเจนยิ่งขึ้นในแง่ที่ว่าความเคารพของพวกเขาผูกพันกับนักลงทุนเช่นเดียวกับรัฐผู้ทำสัญญา.
เกี่ยวกับข้อผูกพันของนักลงทุน, บทความใหม่ 7(1) ระบุอย่างชัดเจนว่า“ผมผู้ลงทุนและการลงทุนของพวกเขาจะต้องปฏิบัติตามกฎหมายและข้อบังคับในประเทศของรัฐเจ้าบ้าน, รวมถึงกฎหมายและข้อบังคับเกี่ยวกับสิทธิมนุษยชน, การคุ้มครองสิ่งแวดล้อมและกฎหมายแรงงาน.”
เกี่ยวกับข้อผูกพันของภาคีผู้ทำความตกลง, บทความใหม่ 5(3) แสดงให้เห็นว่าเป็นส่วนหนึ่งของหน้าที่ในการปกป้องการละเมิดสิทธิมนุษยชนที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจ, รัฐ“ต้องทำตามขั้นตอนที่เหมาะสมเพื่อให้มั่นใจ, ผ่านการพิจารณาคดี, การบริหาร, กฎหมายหรือวิธีการอื่นที่เหมาะสม, เมื่อการละเมิดดังกล่าวเกิดขึ้นภายในอาณาเขตและ / หรือเขตอำนาจศาลของพวกเขาผู้ที่ได้รับผลกระทบจะสามารถเข้าถึงการรักษาที่มีประสิทธิภาพ. กลไกเหล่านี้ควรมีความยุติธรรม, เป็นธรรม, อิสระ, โปร่งใสและเป็นไปตามหลักนิติธรรม.”
ในที่สุด, บทความใหม่ 20(5) เกี่ยวกับรัฐธรรมนูญและการทำงานของคณะอนุญาโตตุลาการให้อำนาจในการแต่งตั้ง“จะต้องใช้ความพยายามทุกวิถีทางเพื่อให้แน่ใจว่าสมาชิกของศาล, ทั้งรายบุคคลหรือร่วมกัน, มีความเชี่ยวชาญที่จำเป็นในกฎหมายระหว่างประเทศมหาชน, ซึ่งรวมถึงกฎหมายสิ่งแวดล้อมและสิทธิมนุษยชน, กฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศรวมถึงการแก้ไขข้อพิพาทที่เกิดขึ้นภายใต้ข้อตกลงระหว่างประเทศ.”
ขั้นตอนการอนุญาโตตุลาการ
หนึ่งในการเปลี่ยนแปลงที่สำคัญที่สุดในร่างที่เกี่ยวข้องกับบทบัญญัติเกี่ยวกับการแต่งตั้งอนุญาโตตุลาการ. วิธีการดั้งเดิมของการแต่งตั้งผู้ตัดสินอนุญาโตตุลาการถูกแทนที่ด้วยการแต่งตั้งโดยผู้มีอำนาจแต่งตั้ง (บทความ 20 ของร่าง). อย่างไรก็ตาม, มันไม่ได้มีบทบัญญัติใด ๆ เกี่ยวกับความท้าทายของอนุญาโตตุลาการที่ได้รับการแต่งตั้ง.
รุ่นสุดท้ายของรุ่น BIT ของเนเธอร์แลนด์สามารถแก้ไขได้และมีขั้นตอนการท้าทายในบทความ 20(7) และ (8), ซึ่งอ่านดังนี้:
- หากคู่กรณีโต้แย้งว่าสมาชิกของศาลมีความขัดแย้งทางผลประโยชน์, มันจะส่งไปยังประธานาธิบดีของศาลยุติธรรมระหว่างประเทศแจ้งให้ทราบถึงความท้าทายในการแต่งตั้ง. จะมีการส่งหนังสือแจ้งการท้าทายภายใน 15 วันของวันที่องค์ประกอบของการแบ่งศาลได้รับการสื่อสารไปยังฝ่ายที่โต้แย้ง, หรือภายใน 15 วันของวันที่ข้อมูลที่เกี่ยวข้องมาถึงความรู้, หากพวกเขาไม่สามารถรู้ได้อย่างสมเหตุสมผลในเวลาที่องค์ประกอบของแผนก. หนังสือแจ้งการท้าทายจะระบุสาเหตุของการท้าทาย.
- ถ้า, ภายใน 15 วันนับจากวันที่แจ้งการท้าทาย, สมาชิกของศาลที่ท้าทายได้เลือกที่จะไม่ลาออกจากตำแหน่ง, ประธานศาลยุติธรรมระหว่างประเทศจะต้อง, หลังจากได้ยินข้อพิพาทของคู่กรณีและหลังจากให้โอกาสสมาชิกในการยื่นข้อสังเกตใด ๆ, ตัดสินใจออกภายใน 45 วันที่ได้รับหนังสือแจ้งการท้าทายและแจ้งให้คู่กรณีทราบและสมาชิกคนอื่น ๆ ในแผนก. ตำแหน่งที่ว่างอันเกิดจากการถูกตัดสิทธิหรือลาออกจากสมาชิกของศาลจะถูกกรอกโดยทันที.
ข้อสรุป
ข้อความของรุ่นสุดท้ายของรุ่นเนเธอร์แลนด์ BIT ยืนยันข้อสรุปก่อนหน้าของเราว่าสนธิสัญญาฉบับนี้เป็นตัวแทนของ“จุดเริ่มต้นของยุคใหม่ของอนุญาโตตุลาการการลงทุนในประเทศเนเธอร์แลนด์” เนื่องจากเป็นหัวข้อที่ได้รับความสนใจในอนุญาโตตุลาการการลงทุนและให้ตำแหน่งที่ชัดเจนแก่พวกเขา.