Безпека витрат на арбітражі ICSID.
Вперше, арбітражний суд призначив забезпечення безпеки в арбітражі ICSID. Арбітражний суд зобов’язав компанію з розвідки та видобутку нафти і газу виробляти корпорацію RSM Production Corporation надати гарантію в доларах США 750,000 як гарантія витрат на інвестиційний арбітраж.
Це слідувало за датою наказу 12 Грудень 2013, внаслідок чого RSM було наказано сплатити весь аванс за адміністративні витрати цього арбітражу, які зазвичай платять 50% кожною стороною.
Хоча такі накази поширені в міжнародному комерційному арбітражі, це видається вперше, коли вони були висунуті у суперечці між інвестором та державою. Хоча вони мають лише процесуальний характер, такі процедурні питання можуть забирати багато часу та дорого виконувати їх для заявників. Респонденти часто використовують таку процедурну тактику, щоб ускладнити отримання арбітражного рішення. Хоча ці процесуальні механізми становлять значні витрати з точки зору часу та витрат, вони не впливають на остаточний результат суперечки.
Постанова про забезпечення витрат ґрунтувалася на висновку “виняткові обставини” обґрунтування таких заходів відповідно до ст 47 Конвенції ICSID та правила арбітражу ICSID 39(1) щодо тимчасових заходів. Виняткові заходи ґрунтувалися на (1) Попередня несплата Позивача в його арбітражі ICSID проти Гренади та (2) той факт, що сторонні фінансувачі платили за претензією Позивача і можуть не погодитися сплатити витрати, якщо справа не матиме успіху.
Один з трьох арбітрів не погодився з цією постановою щодо забезпечення безпеки, стверджуючи, що наказ про забезпечення витрат не можна розуміти як такий, що належить до класу тимчасових заходів, які можуть бути “прийняті для збереження прав” сторони за правилами арбітражу ICSID 39(1). За твердженням арбітра, що не погоджується, право, про яке йдеться (відшкодувати витрати) був просто контингентом і в даний час не існував. Тому говорити про це було неправильно “збереження” права на оплату. Він також зазначив, що згідно з правилами арбітражу ICSID 39, арбітражні суди могли “рекомендую” тимчасові заходи, але ні “замовлення” їх, як це зробила більшість у цьому випадку. Правило арбітражу ICSID 39 читає:
Правило 39 - Тимчасові заходи
(1) У будь-який час після закінчення провадження у справі, сторона може вимагати, щоб Трибунал рекомендував тимчасові заходи щодо збереження її прав. У запиті повинні бути визначені права, що підлягають збереженню, заходи, рекомендація яких вимагається, та обставини, які потребують таких заходів.
Порядок сплати 100% аванс на витрати також унікальний, оскільки презумпція за ст 14 Адміністративного та фінансового регламенту ICSID полягає в тому, що кожна сторона повинна сплатити половину авансу за витрати за кожен спір. Арбітри застосували арбітражне правило ICSID 28, що дозволяє нерівномірно розділити авансові платежі:
Правило 28 - Вартість процедури
(1) Без шкоди для остаточного рішення про сплату вартості провадження, Трибунал може, якщо інше не домовлено сторонами, вирішити:
(а) на будь-якій стадії провадження, частина, яку повинна сплатити кожна сторона, відповідно до адміністративного та фінансового регулювання 14, гонорарів і витрат Трибуналу та зборів за користування послугами Центру;
(б) стосовно будь-якої частини провадження, що пов'язані з цим витрати (як визначено Генеральним секретарем) повинен нести повністю або певну частку однією із сторін.
(2) Негайно після закриття провадження у справі, кожна сторона подає до Трибуналу заяву про витрати, розумно понесені або понесені ним у процесі, а Генеральний секретар подає до Трибуналу рахунок про всі суми, сплачені кожною стороною Центру, і про всі витрати, понесені Центром для провадження у справі. Трибунал може, до вручення нагороди, просити сторони та Генерального секретаря надати додаткову інформацію стосовно витрат на розгляд справи.