Od mezinárodní investiční arbitráže k systému investičního soudu

Bude systém investičního soudu lepší než současná ujednání o mezinárodní investiční arbitráži? Zdá se, že si to myslí EU a Kanada.

V nedávno schválené a podepsané komplexní hospodářské a obchodní dohodě mezi Evropskou unií (ME) a Kanadu, EU a její členské státy předkládají k řešení investičních sporů odlišný přístup k mezinárodní investiční arbitráži. Toto je kontroverzní návrh na zřízení stálého systému mnohostranných investičních soudů.

Slovo 'Soud' nezobrazí se v CETA, který, namísto, předpokládá řešení sporů nejprve bilaterální ‘Tribunál', dokud strany nezavedou mnohostranný ‘Tribunál'. CETA kopíruje znění návrhu systému investičního soudu, který se poprvé objevil jinde, zejména v dosud vyjednaném transatlantickém obchodním a investičním partnerství mezi EU a USA. Bylo také začleněno do Dohody o volném obchodu mezi EU a Vietnamem.

Přestože byla podepsána CETA (a ratifikace čekají na vyřízení), o této části investiční kapitoly se stále diskutuje. To svědčí o vysoce kontroverzní povaze návrhu. Ve skutečnosti, Kanada a EU s nimi právě uzavřely rozhovory 40 další země v Ženevě týkající se stálého systému investičních soudů.

Návrh obsahuje „záruky“, jako je centralizovaný odvolací mechanismus, ustanovení o transparentnosti, stálí soudci, atd., to prý zajistí citlivý předmět, často se zabýval v investiční arbitráži, je řádně zpracováno „legitimnějším“ tělem než k tomuto rozhodčí tribunály.

dodatečně, Cílem systému Investičního soudu bude zajistit, aby problémy jako zneužití procesu a střet zájmů rozhodců, jejichž obvinění jsou často uváděna v investičních rozhodčích řízeních, bude vyřešeno prostřednictvím ustanovení o etice (např., zákaz „dvojitého klobouku“), kvalifikace a náhodné přidělování soudců. Obsahuje také některá zajímavá ustanovení, jako je zveřejňování, jako zveřejňování informací o investicích od třetích stran.

Na druhou stranu, Tento návrh způsobuje řadu praktických a právních problémů, o které je komunita rozhodčích investic opatrná. Systém investičního soudu by snížil některé atraktivní prvky rozhodčího řízení, jako je důvěrnost (pro arbitráže UNCITRAL již poněkud poklesly) a autonomie strany při jmenování soudců, zatímco vyvolává otázky o nákladech, trvání postupů a financování nové instituce. Klíčovou otázkou „kdo rozhodne, kdo rozhodne“Byla vyřešena způsobem, který může být také v rozporu se zájmy obou stran. Průměrná arbitráž ICSID již stojí více než USD 8 milión, a s odvolacím soudem, který může přezkoumat jak zákony, tak skutečnosti znovu, to se zdá být jisté.

Druhý, počet potenciálních stálých soudců s nezbytnou kvalifikací a nedostatkem střetu zájmů vůči Soudnímu dvoru je poměrně malý. Pravděpodobně bude složena ze stejných rozhodců, kteří již slouží jako rozhodci pro investiční smlouvy.

Dalším významným problémem je vymáhání rozhodnutí o systému soudů pro investice, který se CETA pokouší obejít výslovným odkazem na výkon rozhodnutí podle 1958 Úmluva. Je velmi nejasné, že tato rozhodnutí splní definici rozhodčího nálezu, což je nezbytnou podmínkou použitelnosti úmluvy. Bude argumentováno, že ceny jsou udělovány „stálé rozhodčí orgány, které strany předložily“Podle článku I(2) Newyorské úmluvy, ale síla tohoto argumentu závisí na formě, kterou systém investičního soudu nakonec zaujme.

Poslední, v kontextu CETA a EU, zřízení systému stálých investičních soudů vyvolalo otázky slučitelnosti se smlouvami EU, proto je pravděpodobné, že v nadcházejících měsících bude záležitost postoupena Evropskému soudnímu dvoru k vyjádření stanoviska.

Systém investičních soudů je nejnovějším navrhovaným opatřením v souvislosti s multilateralizací a institucionalizací decentralizovaného režimu mezinárodního investičního práva. Úspěch návrhu bude signalizovat novou éru mezinárodního investičního práva na celém světě.

Není možné říci, zda bude systém investičního soudu lepší nebo horší, i když je zcela jasné, že institucionalizace a mechanismus odvolání způsobí, že řešení investičních sporů bude ještě dražší.

Níže jsou uvedena příslušná ustanovení smlouvy CETA o systému investičního soudu.

Článek 8.27

Ústava tribunálu

1. Tribunál zřízený podle tohoto oddílu rozhoduje o žalobách podaných podle článku 8.23.
2. Smíšený výbor CETA, po vstupu této dohody v platnost, jmenovat patnáct členů tribunálu. Pět členů Tribunálu musí být státními příslušníky členského státu Evropské unie, pět musí být státními příslušníky Kanady[1] a pět musí být státními příslušníky třetích zemí.
3. Smíšený výbor CETA může rozhodnout o zvýšení nebo snížení počtu členů tribunálu o trojnásobek. Další jmenování se provádí na stejném základě, jak je stanoveno v odstavci 1 2.
4. Členové Tribunálu musí mít kvalifikaci požadovanou v jejich příslušných zemích pro jmenování do soudní funkce, nebo být právníky uznávané kompetence. Musí prokázat odborné znalosti v oblasti mezinárodního práva veřejného. Je žádoucí, aby měli zejména odborné znalosti, v mezinárodním investičním právu, v mezinárodním obchodním právu a řešení sporů vyplývajících z mezinárodních investic nebo mezinárodních obchodních dohod.
5. Členové Tribunálu jmenovaní podle tohoto oddílu jsou jmenováni na pětileté funkční období, obnovitelné jednou. nicméně, podmínky sedmi 15 osoby jmenované ihned po vstupu dohody v platnost, bude určeno losem, prodlouží na šest let. Volná místa se obsazují, jakmile vzniknou. Osoba jmenovaná jako náhrada za člena Tribunálu, jehož funkční období ještě neuplynula, vykonává funkci po zbytek funkčního období předchůdce.. V zásadě, člen tribunálu, který slouží po rozdělení tribunálu po uplynutí jeho funkčního období, může nadále působit v divizi až do vydání konečného nálezu.
6. Tribunál projednává případy v oddílech složených ze tří členů tribunálu, z nichž jeden musí být státním příslušníkem členského státu Evropské unie, jeden státní příslušník Kanady a jeden státní příslušník třetí země. Rozdělení předsedá člen tribunálu, který je státním příslušníkem třetí země.
7. V rámci 90 dny po podání žádosti podle článku 8.23, předseda tribunálu jmenuje členy tribunálu, kteří tvoří rozdělení tribunálu, a projednávají věc na základě rotace, zajistit, aby složení divizí bylo náhodné a nepředvídatelné, a zároveň dává všem členům tribunálu stejnou příležitost sloužit.
8. Předseda a místopředseda tribunálu jsou odpovědní za organizační otázky a budou jmenováni na dvouleté funkční období a budou losováni losováním mezi členy tribunálu, kteří jsou státními příslušníky třetích zemí.. Slouží na základě rotace losované předsedou Smíšeného výboru CETA. Pokud je předseda nedostupný, nahradí jej předseda.
9. Bez ohledu na odstavec 6, sporné strany se mohou dohodnout, že případ bude projednáván jediným členem Tribunálu, který bude náhodně jmenován ze státních příslušníků třetích zemí. Odpůrce musí soucitně zvážit žádost žalobce, aby byl případ projednán jediným členem tribunálu., zejména pokud je žalobcem malý nebo střední podnik nebo požadovaná náhrada nebo náhrada škody jsou relativně nízké. Taková žádost musí být podána před ustavením rozdělení tribunálu.
10. Soud může stanovit své vlastní pracovní postupy.
11. Členové tribunálu zajistí, aby byli k dispozici a byli schopni vykonávat funkce stanovené v tomto oddíle.
12. Aby byla zajištěna jejich dostupnost, Členům Tribunálu se vyplácí měsíční udržovací poplatek, který stanoví Smíšený výbor CETA.
13. Poplatky uvedené v odstavci 1 12 zaplatí obě strany rovným dílem na účet spravovaný sekretariátem ICSID. V případě, že jedna ze stran nezaplatí zadržovací poplatek, může se druhá strana rozhodnout zaplatit. Veškeré takové nedoplatky strany zůstanou splatné, s příslušným zájmem.
14. Pokud Smíšený výbor CETA nepřijme rozhodnutí podle odstavce 15, částka poplatků a výdajů členů tribunálu za rozdělení, které byly zřízeny za účelem projednání nároku, jiné než poplatky uvedené v odstavci 12, jsou stanoveny podle nařízení (ES) č 14(1) správních a finančních předpisů Úmluvy ICSID platné k datu podání žaloby a rozdělené Soudem mezi sporné strany v souladu s článkem 8.39.5.
15. Smíšený výbor CETA může, rozhodnutím, přeměnit zadržovací poplatek a další poplatky a výdaje na pravidelný plat, a rozhodnout o použitelných způsobech a podmínkách.
16. Sekretariát ICSID působí jako sekretariát tribunálu a poskytuje mu odpovídající podporu.
17. Pokud Smíšený výbor CETA neurčil jmenování podle odstavce 2 v rámci 90 dnů ode dne podání žádosti o urovnání sporu, generální tajemník ICSID, na žádost kterékoli ze sporných stran jmenovat oddělení složené ze tří členů tribunálu, ledaže se sporné strany dohodly, že věc má být projednána jediným členem tribunálu. Generální tajemník ICSID provede jmenování náhodným výběrem ze stávajících nominací. Generální tajemník ICSID nesmí jmenovat předsedou občana Kanady nebo členského státu Evropské unie, pokud se strany sporu nedohodnou jinak.

Článek 8.28

Odvolací soud

1. Zřizuje se odvolací soud, který přezkoumává odměny udělené podle tohoto oddílu.
2. Odvolací soud může obhajovat, upravit nebo zrušit ocenění Tribunálu na základě:
   • (A) chyby při uplatňování nebo výkladu rozhodného práva;
   • (b) zjevné chyby v posouzení skutečností, včetně uznání příslušných vnitrostátních právních předpisů;
   • (C) - důvody uvedené v článku 52(1) (A) přes (E) úmluvy ICSID, pokud se na ně nevztahují odstavce (A) a (b).
3. Členové odvolacího soudu jsou jmenováni rozhodnutím Smíšeného výboru CETA současně s rozhodnutím uvedeným v odstavci 7.
4. Členové odvolacího soudu musí splňovat požadavky článků 8.27.4 a dodržovat článek 8.30.
5. Rozdělení odvolacího soudu zřízené k projednání odvolání se skládá ze tří náhodně jmenovaných členů odvolacího soudu..
6. Články 8.36 a 8.38 se použije na řízení před odvolacím soudem.
7. Smíšený výbor CETA neprodleně přijme rozhodnutí, které stanoví následující správní a organizační záležitosti týkající se fungování odvolacího soudu:
   • (A) administrativní podpora;
   • (b) postupy pro zahájení a provedení odvolání, a postupy pro vrácení záležitostí zpět Soudu za účelem úpravy rozhodnutí, podle potřeby;
   • (C) postupy pro obsazení volného místa u odvolacího soudu a pro rozdělení odvolacího soudu zřízené k projednání věci;
   • (d) odměna členů odvolacího soudu;
   • (E) ustanovení týkající se nákladů na odvolání;
   • (F) počet členů odvolacího soudu; a
   • (G) jakékoli další prvky, které považuje za nezbytné pro účinné fungování odvolacího soudu
8. Výbor pro služby a investice pravidelně přezkoumává fungování odvolacího soudu a může Smíšenému výboru CETA předkládat doporučení.. Smíšený výbor CETA může revidovat rozhodnutí uvedené v odstavci 7, Pokud je potřeba.
9. Po přijetí rozhodnutí uvedeného v odstavci 1 7:
   • (A) sporná strana se může odvolat proti nálezu udělenému podle tohoto oddílu k odvolacímu soudu v rámci EU 90 dní po jeho vydání;
   • (b) sporná strana se nesnaží přezkoumat, dát stranou, zrušit, revidovat nebo zahájit jakýkoli jiný podobný postup, pokud jde o zadání podle tohoto oddílu;
   • (C) odměna udělená podle článku 8.39 se nepovažují za konečné a dokud nebude rovněž možné podat žalobu na výkon rozhodnutí:
10. (i) 90 Uplynulo několik dní od vydání nálezu Soudem a nebylo zahájeno žádné odvolání
11. (ii) zahájené odvolání bylo zamítnuto nebo staženo; nebo
12. (iii) 90 uplynulo několik dní od rozhodnutí odvolacího soudu a odvolací soud věc nevrátil zpět soudu;
    • (d) konečné rozhodnutí odvolacího soudu se pro účely článku 2 považuje za konečné rozhodnutí 8.41; a
    • (E) Článek 8.41.3 se nevztahují.

Článek 8.29

Zřízení mnohostranného investičního tribunálu a odvolacího mechanismu

Strany usilují s ostatními obchodními partnery o vytvoření mnohostranného investičního soudu a odvolacího mechanismu pro řešení investičních sporů.. Po zavedení takového mnohostranného mechanismu, Smíšený výbor CETA přijme rozhodnutí za předpokladu, že o investičních sporech podle tohoto oddílu bude rozhodnuto podle mnohostranného mechanismu a přijata vhodná přechodná opatření.

Článek 8.30

Etika

1. Členové Tribunálu jsou nezávislí. Nesmí být spojeni s žádnou vládou.10 Nesmějí přijímat pokyny od žádné organizace, nebo vláda, pokud jde o záležitosti související se sporem. Nezúčastní se posuzování jakýchkoli sporů, které by vedly k přímému nebo nepřímému střetu zájmů. Musí dodržovat pokyny Mezinárodní advokátní komory o střetu zájmů v mezinárodní arbitráži nebo jakákoli doplňující pravidla přijatá podle článku 8.44.2. Kromě toho, při jmenování, zdrží se jednání jako poradce nebo jako znalec jmenovaný stranou nebo svědkem v jakémkoli probíhajícím nebo novém investičním sporu podle této nebo jiné mezinárodní dohody.
2. Domnívá-li se sporná strana, že člen Tribunálu má střet zájmů, zašle předsedovi Mezinárodního soudního dvora oznámení o napadení jmenování. Oznámení o výzvě se zašle do 15 dny ode dne, kdy bylo sporu o straně sděleno složení rozdělení tribunálu, nebo uvnitř 15 dny ode dne, kdy se příslušné skutečnosti dozvěděly, pokud nemohli být rozumně známí v době složení divize. V oznámení o napadení musí být uvedeny důvody napadení.
3. Li, v rámci 15 dnů ode dne oznámení výzvy, napadený člen Tribunálu se rozhodl nevzdat se rezoluce, předseda Mezinárodního soudního dvora, po vyslechnutí sporných stran a po poskytnutí možnosti členovi Soudu předložit připomínky, vydat rozhodnutí v rámci 45 dnů po obdržení oznámení o napadení a oznámení sporným stranám a ostatním členům rozdělení. Uvolněné místo vyplývající z diskvalifikace nebo rezignace člena Tribunálu musí být neprodleně obsazeno.
4. Na základě odůvodněného doporučení předsedy Soudu, nebo z jejich společné iniciativy, strany, rozhodnutím Smíšeného výboru CETA, může člena odvolat z tribunálu, pokud jeho chování není v souladu s povinnostmi stanovenými v odstavci 2 1 a neslučitelné s jeho pokračujícím členstvím v tribunálu.

• Anastasia Choromidouová, Zákon Aceris SARL

[1] Kterákoli strana může místo toho navrhnout jmenování až pěti členů Tribunálu jakékoli státní příslušnosti. V tomto případě, tito členové tribunálu se považují za státní příslušníky strany, která navrhla jeho jmenování pro účely tohoto článku.