Rusko se účastnilo několika významných investičních arbitráží, včetně dosud největšího arbitrážního nálezu, a tzv. Yukos arbitráž. nicméně, když si uvědomil, že dvoustranné investiční smlouvy (BIT) může mít vážné následky, většina tradičních prací na investiční smlouvě byla pozastavena. Nejnovější ruský BIT, podepsal s Palestinou, sahá až do 2016. Většina stávající ruské BIT pocházejí z 90. a počátku 2000.
Navzdory pozastavení nové aktivity BIT, nedávný federální zákon č. 69-FZ o ochraně a podpoře kapitálových investic v Ruské federaci („Zákon“) z 1 duben 2020, může poskytnout zahraničním investorům další vrstvu ochrany. Zákon se vztahuje na investice uskutečněné na základě dohod o ochraně a podpoře investic realizovaných mezi soukromými subjekty a státem.
Před zvážením rysů zákona, je třeba poznamenat, že investiční arbitráž v Rusku podle zákona se bude lišit od tradiční investiční arbitráž.
Ochrana podle nového ruského zákona o investicích
Investor a investice
Ochrana podle zákona je poskytována investorům. Článek 2.1.4 zákona definuje investora jako ruského jednotlivce(s) nebo právnická osoba(ies), investování nebo provádění ekonomických činností, nebo zahraniční investor. Pojem zahraničního investora je definován v souladu s federálním zákonem č. 160-FZ “O zahraničních investicích v Ruské federaci“. Pouze investoři mohou podat žalobu proti Rusku na arbitráž.
Zákon chrání investiční projekty a investice do projektu. Jakýsi “investiční projekt” podle zákona je komplex opatření časově a zdrojově zaměřených na tvorbu (konstrukce) a další využívání nemovitého nebo movitého majetku, nebo duševního vlastnictví, za účelem získání zisku nebo získání dalších výhod, jako je ochrana životního prostředí.
Mezi chráněnými investičními projekty jsou pouze ty, rozpočet, pro který byl stanoven později 7 Smět 2018. Podle článku 6, zákon nechrání investice v následujících oblastech:
- Hazardní hry;
- Tabák, alkohol, a výroba kapalného paliva (s výjimkou kapalných paliv z uhlí);
- Těžba ropy a zemního plynu (s výjimkou zkapalněného zemního plynu);
- Obchod (velkoobchod i maloobchod, mohou být chráněny cenné papíry pro financování investičního projektu);
- Finanční služby kontrolované Ruskou centrální bankou; a
- Výstavba nákupních center a obytných budov.
Investiční projekt bude zákonem chráněn, pouze pokud investor uzavřel “Dohoda o ochraně a podpoře investic” s Ruskou federací, subjekt federace nebo obec. Tím pádem, nárok podle zákona lze podat pouze u schváleného investičního projektu.
Ochrany poskytované investicím
Zákon stanoví několik ochranných mechanismů, které zahrnují stabilizační doložku, vládní podpora a povinnost neznehodnocovat investice. Všechny tyto mechanismy mohou být předmětem arbitráže mezi investorem a státem.
Stabilizační doložka je zaměřena na ochranu investora před nepříznivými právními předpisy vzniklými po uskutečnění investice. Po určitou dobu zachovává stejný právní režim. Ochrana stabilizační doložkou v zákoně se liší v závislosti na regionu, kde se investuje, sektor hospodářství, do kterého byla investice provedena, a investovaná částka. Stabilizační doložka také chrání před změnami daňového režimu po dobu platnosti dohody.
Například, podle článku 9, a termín použití stabilizační doložky nelze překročit 6 let pro investiční projekty s hodnotou nižší než 5 miliard rublů a 20 let pro investiční projekty s hodnotou nad 10 miliard rublů.
Investor může, samozřejmě, narazit na problém s dodržováním stabilizační doložky jménem Ruska, což by mohlo vést k investiční arbitráži. Takové nároky se často vyskytují v tradiční investiční arbitráži.
Státní podpora se týká hlavně úhrady výdajů vynaložených na infrastrukturu projektu. Stát proplácí až 50% pro infrastrukturu používanou pouze pro účely projektu a do 100% pro infrastrukturu, která může být použita pro jiné účely. S ohledem na toto ustanovení může dojít k možnému sporu ohledně povinnosti uhradit výdaje a výše náhrady.
Povinnost neznehodnocovat investice znamená, že stát nebude podporovat dva konkurenční projekty, z nichž každý může snížit návratnost investice, například, na stejném místě nebudou konkurenční mýtné silnice ani letiště. Pokud stát propaguje jiný konkurenční projekt, to může krystalizovat v žádosti investora.
Investiční arbitráž v Rusku podle nového zákona o investicích
Podle článku 13, stát a investor mohou do investiční dohody mezi nimi zahrnout rozhodčí doložku. Arbitráž není podle zákona výlučným mechanismem řešení sporů, nicméně, a strany jsou povinny provést volitelnou rozhodčí doložku, umožňující stěžovateli zvolit si mezi ruskými státními soudy a arbitráží.
Podle článku 13, rozhodčí doložka může odkázat strany rozhodčího řízení pouze se sídlem v Rusku, čímž je zajištěn potenciální zásah ruských soudů, například pokud jde o zrušení rozhodčího nálezu:
6. Rozhodčí smlouva se uzavírá formou rozhodčí doložky v dohodě o ochraně a podpoře investic.
7. Místem rozhodčího řízení bude Ruská federace.
Arbitráž musí být vedena v souladu s pravidly Stálého rozhodčího orgánu, včetně zahraniční rozhodčí instituce oprávněné vykonávat funkce trvale působící rozhodčí instituce, v souladu s federálním zákonem z prosince 29, 2015 Ne. 3 82-FZ “O arbitráži (Arbitrážní řízení) v Ruské federaci “.
Arbitráž tak může být spravována pouze takzvanou Stálou arbitrážní institucí (instituce, která získala zvláštní akreditaci od ruského ministerstva spravedlnosti). Arbitráž by měla být vedena v souladu s pravidly dané stálé arbitrážní instituce. To znamená, že ne na podle nového zákona je v Rusku možná investiční arbitráž.
Od dnešního dne, strany se mohou rozhodnout pro jedno ze čtyř rozhodčích center, dva z nich mají skutečně mezinárodní povahu (HKIAC a VIAC):
- Mezinárodní obchodní arbitrážní soud Ruské obchodní a průmyslové komory (ICAC);
- Hongkongské mezinárodní arbitrážní středisko (HKIAC);
- Vídeňské mezinárodní rozhodčí centrum (VÍCE); a
- Ruské arbitrážní středisko (RAC).
Část zákona o řešení sporů připomíná BIT. Má ochlazení (jednání) období tří měsíců se závazkem smírného pokusu o vyřešení sporu. za prvé, navrhovatel musí zaslat odpůrci oznámení o sporu, který spouští období na rozmyšlenou. Zákon stanoví podrobné oznámení sporu, včetně předložení relevantních skutečností a právních pozic, které strana považuje za nezbytné, společně s důkazy a návrhy na vypořádání.
Pokud strany spor nevyřeší během lhůty na rozmyšlenou, poté bude vyřešeno rozhodčím řízením nebo soudním sporem.
Zatímco nový investiční zákon může poskytnout určitou ochranu zahraničním investorům, a mělo by Rusku pomoci v budoucnu se vyhnout podobným nárokům ve stylu Yukosu (což by ruské soudy pravděpodobně zrušily), zbývá zjistit, zda skutečně podpoří další zahraniční investice v Rusku.