Comme devant les juridictions nationales, Le droit des parties de choisir leur propre avocat d'arbitrage est un droit procédural fondamental[1] cela est confirmé par l'article 18.1 des règles LCIA (2014)[2]
Les nouvelles règles LCIA (2014) représentent les premières règles institutionnelles qui limitent ce pouvoir inhérent des parties, afin de mieux conduire la procédure arbitrale. Article 18.3 du Règlement LCIA stipule que tout changement ou ajout d'un avocat d'arbitrage après la formation d'un tribunal doit être approuvé[3]. Article 18.4 explique que la raison de cette limitation est d'éviter "compromis[ing] la composition du tribunal arbitral"[4].
Sans exception selon les règles institutionnelles, avant la formation d'un tribunal, les arbitres doivent vérifier les conflits d'intérêts avec le ou les procureurs d'arbitrage des parties. Après la formation du tribunal arbitral, toutefois, tout changement ou ajout d'un avocat d'arbitrage peut encore affecter l'impartialité et l'indépendance d'un tribunal, conduisant à l'annulation potentielle d'une sentence rendue. Une partie sans scrupules pourrait même tenter de créer un conflit d'intérêts pour exclure un membre du tribunal, en engageant un avocat qu'il savait avoir un conflit avec un ou plusieurs des arbitres en place.
Un exemple typique de ce dilemme est le cas bien connu de Hrvatska,[5] où le tribunal de Hrvatska a exclu la participation d'un conseil lorsqu'il a appris que le conseil et un membre du tribunal étaient tous deux membres d'Essex Court Chambers à Londres. Dans un autre cas, La Roumanie a demandé au Tribunal CIRDI d'exclure l'avocat Barton Legum qui avait auparavant exercé avec un arbitre au sein du même cabinet d'avocats. La Roumanie a fondé sa contestation sur les pouvoirs généraux inhérents des tribunaux du CIRDI pour «police l'intégrité de [leur] procédure,»Qui est rendu inutile par les nouvelles règles LCIA.
En pratique, plus tard le changement ou l'ajout d'un avocat d'arbitrage, plus il peut être compliqué et coûteux de remplacer un arbitre, par conséquent, ce changement sera moins susceptible d'obtenir l'approbation. On peut soutenir qu'un avocat interne ne devrait pas être considéré comme un avocat d'arbitrage, mais plutôt comme une partie de l'entité juridique de son entreprise,[6] bien que des problèmes de conflits d'intérêts puissent néanmoins survenir au cours de la procédure d'arbitrage si le conseiller juridique interne était changé.
Équilibrer les droits fondamentaux des parties à une procédure régulière avec l’efficacité de la procédure d’arbitrage, Article 18.4 énumérer les éléments que le Tribunal devrait prendre en considération lorsqu'il décide d'approuver ou non un nouveau procureur d'arbitrage. Ceux-ci inclus (1) le droit des parties de choisir son avocat arbitre, (2) le stade de la procédure arbitrale, (3) l'efficacité résultant du maintien du Tribunal et (4) la perte de temps ou d'argent résultant du changement de Tribunal.
- Yuhua Deng, Aceris Law SARL
[1] Chapitre 21: Représentation légale et conduite professionnelle en arbitrage international à Gary B. Née , Arbitrage commercial international (Deuxième édition), 2e édition (© Kluwer Law International; Kluwer Law International 2014) pp. 2832 - 2894: https://www-kluwerarbitration-com.etna.bib.uvsq.fr/CommonUI/document.aspx?id=KLI-KA-Born-2014-Ch21#a0003
[2] http://www.lcia.org/dispute_resolution_services/lcia-arbitration-rules-2014.aspx
[3] http://www.lcia.org/dispute_resolution_services/lcia-arbitration-rules-2014.aspx
[4] http://www.lcia.org/dispute_resolution_services/lcia-arbitration-rules-2014.aspx
[5] Hrvatska Elektroprivreda d.d. v. République de Slovénie, Affaire CIRDI n °. ARB / 05/24, Décision o f 6 Mai 2008, aux §§33-34: https://icsid.worldbank.org/ICSID/FrontServlet?requestType=CasesRH&actionVal=showDoc&docId=DC950_En&caseId=C69
[6] J.-C. Najar, Un plaidoyer Pro Domo: D'avocat interne, et leur participation nécessaire à l'arbitrage commercial international, 25 J. Intl Arb. 623-630 (2008): https://www-kluwerarbitration-com.etna.bib.uvsq.fr/CommonUI/document.aspx?id=ipn30633