Obtenir un financement tiers pour l'arbitrage international n'est pas un processus facile. Aceris Law LLC a déjà écrit sur le problème ici.
Lorsque vous recherchez un financement tiers, les éventuels plaideurs manquent souvent d'informations sur les exigences et la connaissance de ce qui est nécessaire pour financer avec succès un arbitrage.
En composant la liste suivante, nous espérons démystifier le processus d'obtention d'un financement tiers pour l'arbitrage international et expliquer ce qui est nécessaire pour qu'un arbitrage international soit financé avec succès.
1. Trouver un bailleur de fonds tiers
Les sociétés de financement tiers spécialisées ne sont pas extrêmement courantes et forment un marché plutôt étroit et fermé. Ils sont compétitifs entre eux, bien que les conditions de financement soient largement similaires
Une liste des bailleurs de fonds tiers qui financent couramment les arbitrages internationaux est disponible ici.
Un justiciable n'a qu'à envoyer un courriel à un bailleur de fonds tiers pour présenter sa cause, de préférence accompagné d'un mémorandum juridique d'un arbitre réputé, attestant du bien-fondé d'un arbitrage international.
2. Trouver un cabinet d'avocats réputé
Les éventuels plaideurs devraient prendre en considération le rôle d'un cabinet d'avocats pendant le processus de financement.
La plupart des justiciables sont tenus par des tiers bailleurs de fonds d'être représentés par un conseil et communiquent fréquemment avec des tiers bailleurs de fonds par l'intermédiaire d'un conseil..
Le temps consacré par les avocats à la préparation et à la correspondance avec le bailleur de fonds peut être considérable (dans le domaine de centaines ou de milliers d'heures par arbitrage).
Certaines entreprises peuvent facturer pour cela, certains tels que acerig Peut-être pas.
D'autres entreprises peuvent ne pas facturer cela, mais ensuite demander à être indemnisé par les tiers bailleurs de fonds pour leur temps, ce qui rend le financement réussi plus difficile.
Les éventuels plaideurs doivent être conscients que les avocats devront déployer des efforts importants pour obtenir un financement et qu'ils seront presque toujours tenus d'avoir un avocat en place pour les assister pendant la procédure de diligence raisonnable..
Ils doivent également savoir que les honoraires facturés par les avocats peuvent déterminer si une affaire sera financée ou non., comme les frais juridiques représentent généralement le coût le plus élevé pour résoudre un différend par arbitrage international.
3. Risk Assessment (Vérifications nécessaires)
Les bailleurs de fonds tiers sont très défavorables au risque, ce qui est naturel pour un investissement à haut risque.
D'autre part, les éventuels plaideurs ne sont souvent pas conscients de la complexité de leurs affaires. Leur attachement émotionnel à un différend peut rendre une affaire plus solide qu'elle ne l'est selon la loi applicable.
Lors de l'évaluation de toutes les implications possibles qui pourraient affecter le résultat final, les bailleurs de fonds tiers sont stricts. Ils analysent minutieusement tout risque ou incertitude possible avant d'accorder les fonds nécessaires. De nombreux analystes financiers tiers sont eux-mêmes d'anciens avocats, avec une connaissance considérable du droit et de la procédure d'arbitrage international.
Les éventuels plaideurs doivent être honnêtes et divulguer toutes les informations pertinentes aux bailleurs de fonds potentiels. Toute action illégale entreprise par les justiciables pourrait affecter négativement la décision des bailleurs de fonds d'investir. Plus d'un avocat ou plaideur a également été poursuivi pour avoir omis de divulguer toutes les informations pertinentes à des tiers bailleurs de fonds dans le passé.
4. Les chances de succès d'un arbitrage
On dit qu'un seul des vingt arbitrages sollicitant un financement est financé. Bien qu'il n'y ait pas de règle stricte et rapide, il est certain que seuls les cas très solides seront financés.
Pour qu'un bailleur de fonds décide qu'il est disposé à financer un arbitrage international, les meilleures chances de succès sont cruciales.
Même si les chances de succès ne sont jamais 100% pour un arbitrage international, les chances de gagner l'affaire doivent encore être très élevées et inclure une compensation considérable.
Le doute concernant une seule question juridique peut suffire à compromettre la possibilité de financement par des tiers.
5. Le montant en litige
La valeur du litige est également cruciale pour qu'un dossier soit financé avec succès.
Certains bailleurs de fonds ne prendront tout simplement pas en considération les demandes dont la valeur est inférieure à USD 20 million, tandis que d'autres sont plus flexibles à cet égard, comparer les montants à investir aux rendements potentiels.
Les bailleurs de fonds sont très prudents et exigent des preuves tangibles des dommages potentiels, tout en actualisant les réclamations pour manque à gagner, dommages-intérêts pour tort moral et autres formes d'indemnisation qui sont moins fréquemment accordés dans la pratique.
Plus le coût de financement du différend est faible, et plus le montant de la compensation potentielle est élevé, plus les chances qu'un bailleur de fonds tiers financent un litige sont grandes.
Il a été dit que le rapport des rendements potentiels aux coûts de financement doit être de 10 pour 1, mais il ne semble pas y avoir de règle stricte à cet égard.
parfois, bien que le justiciable ait subi des pertes considérables, les chances d'obtenir une compensation sont en fait faibles, par exemple en raison de problèmes tels que le délai de prescription.
6. Risque d'application
Même si un cas est simple, il peut encore y avoir une incertitude pour les bailleurs de fonds concernant le risque d'application.
L'exécution des sentences arbitrales dépend des systèmes judiciaires nationaux. Le succès éventuel peut dépendre de l'accessibilité et de la transparence d'un système judiciaire, ou la disponibilité d'actifs dans plusieurs juridictions.
de plus, il peut arriver que le justiciable soit simplement l'un des nombreux créanciers en attente d'exécution sur le même capital d'une société qui décide d'être liquidée à la suite d'une décision arbitrale négative.
Bien qu'une assurance puisse être disponible pour se couvrir contre de tels risques, cette question doit être explorée avec le bailleur de fonds dès le départ.
7. Le contrat avec un bailleur de fonds tiers
Si les chances de succès sont favorables et que le rapport entre les rendements potentiels et le montant du financement est élevé, le bailleur de fonds sera disposé à entrer en relation contractuelle avec un éventuel plaideur.
Ce contrat accordera généralement l'exclusivité au bailleur de fonds tiers lors d'une procédure de due diligence et ne doit pas être confondu avec un contrat final de financement de litige.
Ces contrats initiaux sont généralement stricts, empêcher les justiciables de chercher du financement ailleurs pendant la phase d'évaluation des risques et ne fournir aucune garantie que le financement sera effectivement fourni.
Tout manquement à une clause contractuelle par les éventuels justiciables peut entraîner des sanctions financières ou, au minimum, pas de financement.
8. Frais de réussite du bailleur de fonds
Lorsque vous recherchez un financement tiers, les justiciables doivent également être conscients des frais de réussite à payer au bailleur de fonds.
Ces frais représentent généralement 20%-45% du montant de l'indemnité à octroyer, en fonction du rapport entre le montant de l'indemnisation potentielle et le coût du litige.
de façon intéressante, au moins un arbitre de la CCI a décidé que les frais de financement pouvaient être récupérés auprès de la partie perdante, mais il n'y a pas de jurisprudence constante à cet égard. The arbitrator’s decision in that case was appealed unsuccessfully and the judgement is available ici.
- Katarina Grga, Aceris Law