Esistono diverse leggi applicabili a un arbitrato internazionale. Tali leggi includono la legge che disciplina l'arbitrato (Sezione a), la legge applicabile al merito della controversia (Sezione B), la legge applicabile alla convenzione arbitrale (Sezione C), la legge che disciplina la capacità delle parti di arbitrare (Sezione D) e la legge(S) del luogo(S) dell'esecuzione di un lodo arbitrale (Sezione E). In arbitrato internazionale, è possibile che ciascuna di queste leggi sia quella di uno Stato diverso.
UN) La legge che disciplina l'arbitrato (“la decisione legge")
Il la decisione legge (chiamato anche “legge procedurale” dell'arbitrato, il “diritto curiale” o il “diritto dell'arbitrato“) è un insieme di norme nazionali che definisce il quadro generale per lo svolgimento di un arbitrato internazionale. Questo è quasi sempre la legge della sede dell'arbitrato.
Il la decisione legge regola questioni importanti, compresa la procedura per l'annullamento dei lodi arbitrali, l'attribuzione della competenza a decidere le controversie giurisdizionali tra tribunali nazionali e tribunali arbitrali, assistenza giudiziaria in relazione alla costituzione del tribunale arbitrale, i motivi per impugnare gli arbitri, assistenza giudiziaria per ordinare l'assunzione di prove, sindacato giurisdizionale interlocutorio (se consentito) delle decisioni procedurali del tribunale arbitrale, la disponibilità di misure provvisorie di protezione, nonché l'estensione dei poteri degli arbitri, tra gli altri.
Il la decisione legge normalmente non specifica in dettaglio come deve essere condotto un arbitrato, però. La procedura arbitrale dettagliata è determinata principalmente dalle norme istituzionali applicabili (es, 2021 Regole ICC) o a regole (es, il 2013 Regole arbitrali UNCITRAL), gli ordini procedurali del tribunale e la convenzione arbitrale stessa.
Ogni paese ha il suo la decisione legge, che fa parte del suo diritto interno e può essere trovato incorporato nel suo codice di procedura civile, come è il caso, per esempio, in Francia (Legge francese sull'arbitrato) e la Germania (Legge sull'arbitrato tedesca), o come un atto legislativo "autonomo", come è il 1996 Legge sull'arbitrato inglese (vedere anche il nostro commento al 1996 Legge sull'arbitrato inglese qui). Un completo l'elenco della maggior parte delle leggi nazionali sull'arbitrato può essere trovato qui.
84 States e un totale di 117 giurisdizioni hanno basato il loro la decisione legge sul 1985 Modello UNCITRAL di legge sull'arbitrato commerciale internazionale e la sua 2006 versione corretta (vedere Stato di legge modello UNCITRAL qui). Ciò ha portato ad un gradito livello di uniformità tra i vari ambienti domestici la decisione legge, che aumenta la certezza del diritto e incoraggia il ricorso all'arbitrato internazionale da parte delle parti commerciali per la risoluzione delle loro controversie.
B) Legge applicabile al merito della controversia (“la legge del contratto")
Il la legge del contratto, o legge applicabile al contratto, è il diritto sostanziale che si applica al merito della controversia delle parti. Il la legge del contratto governa l'esistenza, validità e interpretazione del contratto principale. Regola anche eventuali reclami extracontrattuali (es, pretese illecite), che può essere portato davanti a un tribunale arbitrale, a seconda dell'ambito della convenzione arbitrale.
Le parti dell'arbitrato internazionale hanno generalmente una notevole libertà di scegliere la legge che desiderano per regolare il loro contratto. Tale legge non deve necessariamente essere la legge ufficiale di uno Stato. Le parti possono autorizzare gli arbitri a tener conto delle norme di legge, come gli usi commerciali, il 2016 Principi UNIDROIT dei contratti commerciali internazionali, il legge mercatoria o la Sharia, tra gli altri. È anche possibile per gli arbitri, se espressamente autorizzato a farlo, decidere un caso ", Come pure il bene della"O come"compositore amichevole", cioè, con il naturale senso di giustizia, senza la necessità di fare riferimento ad alcuna norma legale (vedere, es., Articolo 28(3) di 2006 Legge modello UNCITRAL). Inoltre, non è raro che i tribunali arbitrali si pronunciano su una controversia con un semplice riferimento alla legge, quando tale controversia dipende in gran parte da elementi di fatto (per esempio, nel arbitrati internazionali di costruzione o procedimenti di commissione per le controversie in materia di costruzione.)
È essenziale che le parti nei contratti con un elemento internazionale includano una legge applicabile per migliorare la prevedibilità ed evitare il costo e il tempo sprecato per discutere sulla legge applicabile, in caso di controversia.
In assenza di una clausola di legge applicabile, arbitri (e tribunali) sarà chiamato a determinare la legge più appropriata da applicare, che normalmente sarà la legge con la quale la controversia ha il collegamento più stretto (vedere anche una discussione sul rilevanza dei Regolamenti Roma I e Roma II per la determinazione della legge applicabile al merito di un arbitrato internazionale).
In particolare, molti la decisione legge, nonché le norme istituzionali applicabili, conferire potere agli arbitri, quando si determina il la legge del contratto, applicare direttamente la legge (o norme di legge) ritengono opportuno (il cosiddetto approccio diretto). Questo è previsto, per esempio, nel Articolo 1511 del codice di procedura civile francese (vedere anche una breve discussione Qui, domanda 6), Articolo 21(1) del 2017 Regole ICC, nonché l'art 22(3) del 2020 Regole LCIA. Questo significa anche quello, a differenza dei giudici nazionali, gli arbitri generalmente non sono tenuti a seguire il percorso convenzionale del conflitto di leggi (il cosiddetto approccio indiretto), nonostante, in pratica, potrebbero essere guidati da regole di conflitto di leggi ampiamente accettate.
Vale anche la pena ricordare a questo proposito che i termini I tribunali (cioè, la legge del tribunale in cui viene avviato il procedimento) e la causa della legge (cioè, una legge straniera scelta per essere applicata dal tribunale del foro), ampiamente utilizzati in caso di conflitto di leggi, non sono facilmente trasponibili nel contesto dell'arbitrato internazionale. Questo perchè, a differenza dei giudici, gli arbitri non sono organi di alcun foro legale, il che significa che mancano di un appropriato I tribunali, mentre qualsiasi legge è probabilmente ugualmente "straniero" a loro.
C) La legge applicabile al contratto di arbitrato stesso
In pratica, le parti di solito non specificano la legge applicabile alla loro convenzione arbitrale. Questa legge regola l'esistenza, validità e interpretazione della convenzione arbitrale stessa (vedere anche il nostro raccomandazioni per la redazione di una clausola compromissoria in 2021).
Quando la sede dell'arbitrato è in una giurisdizione diversa dalla legge che disciplina il contratto, la mancata specificazione della legge applicabile alla convenzione arbitrale può portare a risultati incoerenti dinanzi ai tribunali nazionali. Per esempio, nel Kabab-Ji SAL (Libano) contro Kout Food Group (Kuwait)([2020] EWCA Civ 6), la corte inglese (applicare la legge inglese come legge che disciplina la convenzione arbitrale) ha riscontrato che una parte non era diventata una parte aggiuntiva di una convenzione arbitrale e ha rifiutato il riconoscimento e l'esecuzione di un lodo arbitrale, considerando che un tribunale francese che si pronuncia sulla stessa questione giuridica in Kabab-Ji SAL (Libano) contro Kout Food Group (Kuwait) (CA Parigi, 23 giugno 2020, n ° 17/22943) rifiutò di annullare il lodo dopo aver applicato la legge francese alla convenzione arbitrale.
Questo problema si pone in quanto oggi è quasi indiscusso che la clausola compromissoria sia un accordo separato dal contratto principale in cui è contenuto (il cosidetto principio di autonomia o separabilità della clausola compromissoria). Ciò significa che, in assenza di scelta delle parti, la legge applicabile alla convenzione arbitrale non deve necessariamente essere la legge che disciplina il contratto principale, tuttavia una tale legge è un'opzione normalmente considerata, insieme alla legge del seggio.
Il 1958 Convenzione di New York sul riconoscimento e l'applicazione dei premi arbitrali stranieri (il "Convenzione di New York") favorisce la legge del seggio come opzione predefinita, assente una festa’ scelta espressa o implicita, come previsto dal suo articolo V(1)(un'), che prevede che l'arbitrato "accordo [deve essere] valido ai sensi della legge cui le parti lo hanno sottoposto o, in mancanza di qualsiasi indicazione al riguardo, secondo la legge del paese in cui è stato assegnato il premio", cioè, secondo la legge del seggio. Questa opzione predefinita è stata adottata anche da molte regole istituzionali, per esempio, il 2020 Regole LCIA, che prevedono all'art 16(4) quello "la legge applicabile alla convenzione arbitrale e all'arbitrato sarà la legge applicabile presso la sede dell'arbitrato" (vedere anche il nostro commento al modifiche chiave introdotte da 2020 Regole LCIA qui).
D) La legge applicabile alla capacità di arbitrato delle parti
Il Convenzione di New York ancora una volta fornisce una guida al riguardo nell'articolo V(1)(un'), che stabilisce come motivo per rifiutare il riconoscimento di un lodo il caso in cui "parti del [arbitrato] accordo [...] erano, secondo la legge applicabile a loro, sotto qualche incapacità". In termini di entità aziendali, quali sono le parti solitamente coinvolte negli arbitrati commerciali internazionali, “la legge ad essi applicabile”È normalmente la legge dello Stato di costituzione.
e) La legge del luogo di esecuzione di un lodo (“la legge di esecuzione")
Sotto il Convenzione di New York, che oggi conta 166 Stati parti, il l'ultima è la Sierra Leone, un lodo arbitrale che rientra nel suo campo di applicazione può essere eseguito in quasi tutte le giurisdizioni in cui la parte soccombente ha dei beni. La Convenzione di New York definisce solo il quadro generale per l'applicazione, in altri termini, gli standard minimi che devono essere soddisfatti, però.
Si dovrebbe tenere a mente a questo proposito che, Come regola generale, riconoscimento ed esecuzione di un lodo, da una parte, e l'effettiva esecuzione contro i beni del debitore, d'altro canto, sono due procedimenti distinti e consecutivi. La prima è disciplinata dalla Convenzione di New York in combinato disposto con il diritto processuale nazionale del paese in cui si richiede il riconoscimento, mentre quest'ultima è disciplinata esclusivamente dalla legge nazionale del paese in cui viene perseguita l'esecuzione contro i beni del debitore del premio.
Ciò significa che i creditori del lodo dovrebbero tenere a mente che saranno applicabili anche le norme nazionali di esecuzione e le procedure giudiziarie, nello Stato in cui cercheranno di eseguire un lodo arbitrale e sequestreranno effettivamente i beni della parte responsabile. Anche se questo può sembrare complesso, questo è vantaggioso rispetto al contenzioso, dove una decisione del tribunale può non essere affatto esecutiva in una giurisdizione straniera.
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In sintesi, ci sono molte leggi differenti che possono avere un rapporto con un arbitrato internazionale. Per evitare conflitti inutili, è opportuno che le parti facciano una scelta esplicita e chiara della sede dell'arbitrato, la cui legge disciplinerà la procedura arbitrale (“la decisione legge"), la legge che disciplina il merito di una controversia (“la legge del contratto"), e idealmente la legge che disciplina la convenzione arbitrale stessa quando il la decisione legge e la legge del contratto sono diversi.