Подання запиту на арбітраж до Міжнародного центру урегулювання інвестиційних спорів Світового банку ("Центр"Або"ICSID") є важливим і відносно прямим кроком. В 2019, прийняв Генеральний секретар ICSID 39 прохання про арбітраж.[1]
Практично всі правила арбітражу, включаючи арбітражні правила ICSID,[2] передбачити, що сторона, яка бажає розпочати арбітраж, повинна подати до установи письмове повідомлення або Запит про арбітраж (дивіться наш блог: "Як ініціювати міжнародний арбітраж"). Сьогодні, більшість арбітражних установ дозволяють надсилати запити електронними засобами.
Відповідно до ст 36 Конвенції про врегулювання інвестиційних спорів між державами та громадянами інших держав, що створили Центр ("Конвенція ICSID"), Запит на арбітраж повинен бути поданий у письмовій формі Генеральному секретарю, який надішле копію запиту іншій стороні.
Генеральний секретар зареєструє прохання про арбітраж на основі інформації, що міститься в ньому. Однак, якщо суперечка явно поза юрисдикцією Центру, на підставі подання партії, Генеральний секретар відмовляється від реєстрації та повідомляє запитуючу сторону.
Датою отримання запиту на арбітраж ICSID вважається датою початку арбітражу.. Ця дата є актуальною для конституції арбітражного суду (Стаття 37 Конвенції ICSID) і з метою юрисдикції ICSID (Стаття 25 Конвенції ICSID).
1) Обов’язкові вимоги вимоги ICSID про арбітраж
Як і інші арбітражні установи, подання запиту на арбітраж ICSID повинно відповідати обов'язковим положенням.
Спочатку, Запит на арбітраж повинен бути написаний однією з трьох офіційних мов Центру, тобто., Англійська, Іспанська чи французька (Стаття 34 Адміністративного та фінансового регламенту ICSID).
Він також повинен бути датований і підписаний стороною, яка запитує, або її представником (У запиті на арбітраж має бути додана довіреність або лист про залучення).
На додачу, Запит на арбітраж повинен визначити сторони та їх згоду вдатися до арбітражу ICSID. Для держав-респондентів, згода може бути виражена трьома різними способами:
- через контракт;
- засобами вітчизняного законодавства; або
- договором.
Якщо згода є договором чи законом, До клопотання про арбітраж повинні додаватися копії таких документів та докази набуття ними чинності. У разі укладення договору, копія договору подається з набранням чинності.
Згода іноземного інвестора, у свою чергу, можна виразити:
- шляхом письмового повідомлення, адресованого державі;
- шляхом подання прохання про арбітраж до Центру. Наприклад, в Тradex v. Албанія, трибунал підкреслив, що згода інвестора "стати[с] набуває чинності не пізніше, якщо і коли іноземний інвестор подає свою вимогу до ICSID, використовуючи відповідне національне законодавство".[3]
(Для отримання додаткової інформації про згоду сторін, подивитися: "Згода в інвестиційному арбітражі").
Якщо сторона, яка запитує, - це фізична особа, У запиті на арбітраж має бути зазначено його громадянство на дату згоди, а також про дату подання заяви про арбітраж. Фізичні особи також повинні довести, що він / вона не є громадянином держави-відповідача перед ICSID.
Якщо сторона, яка запитує, - це компанія, він також повинен підтвердити своє громадянство на дату згоди. Якщо громадянство збігається з державою-відповідачем, яка веде спор, у запиті має бути додана угода з державою про те, що компанія повинна розглядатися як іноземна компанія для цілей Конвенції ICSID. (Стаття 25 Конвенції ICSID).
Нарешті, ICSID-запит на арбітраж повинен надати основну інформацію щодо юридичного спору, що виникає безпосередньо внаслідок інвестиції.
2) Податкові збори сплачуються з проханням про арбітраж та авансові витрати
Безвідплатний реєстраційний внесок у доларах США 25,000 повинні бути сплачені Генеральному секретарю перед реєстрацією банківським переказом. Сторона, яка запитує, подає копію наказу про переказ коштів із Запити про арбітраж.
Щорічний адміністративний збір у доларах США 42,000 також належить до послуг адміністрації, включаючи команду з питань справи та управління фінансами, надані Центром, незабаром після подання запиту на арбітраж. Такий збір зазвичай рівномірно розподіляється сторонами.
Окрім неповернення та адміністративних зборів, необхідні партії, час від часу, сплачувати аванси на витрати. Ці аванси включають очікувані збори та витрати самого арбітражного суду. Відповідно з Адміністративні та фінансові правила ICSID 14(3), авансові платежі розраховуються головою трибуналу, хто враховує витрати, які понесе трибунал протягом наступних трьох-шести місяців.
Від авансів на витрати кожної сторони, кожен член арбітражного суду має право на отримання:
- плата в доларах США 3,000 за роботи, виконані у зв’язку із провадженням (що відповідає дол 375 на годину протягом восьмигодинного дня); і
- відшкодування будь-яких витрат, розумно понесених у зв'язку з провадженням у справі, в тому числі на добу та витрати на проїзд.
Перший транш авансу на витрати виплачується при створенні арбітражного суду і зазвичай становить між доларами США 100,000 до дол 150,000 для кожної сторони. Для отримання додаткової інформації, подивитися: “Авансові витрати на арбітраж ICSID“.
Зрештою, Арбітраж ICSID може бути дорогим як для іноземних інвесторів, так і для держав. Однак, у переважній більшості випадків, загальні витрати, понесені з арбітражними установами, є менш дорогими, ніж витрати, понесені на судові збори, які залишаються найбільшим елементом єдиної вартості. Для отримання додаткової інформації про інвестиційні арбітражні витрати, подивитися: "Як зменшити загальну вартість арбітражу інвестиційного договору до менше, ніж у доларах США 1 Мільйон".
3) The “Охолодження” Період до запиту про арбітраж ICSID
Багато двосторонніх інвестиційних договорів ("BIT") передбачити "охолодження"Період, який необхідно дотримуватись до подання заяви про арбітраж ICSID. Взагалі, цей період становить три або шість місяців з дня виникнення спору або інвестор повідомляє про це державу, що приймає.
Наприклад, представник Стаття IX(5) Великобританії та Колумбії BIT забезпечує:[4]
Якщо через трирічний період (3) Через місяці від Повідомлення про наміри подати спір до міжнародного арбітражу немає згоди на одну з перерахованих вище альтернативних процедур, спір вирішується на письмовий запит відповідного інвестора ("Запит на арбітраж") бути переданим до арбітражу за арбітражними правилами Міжнародного центру з врегулювання інвестиційних спорів (враховуючи положення, де це застосовно, Конвенції про врегулювання інвестиційних спорів між державами та громадянами інших держав, відкрито для підписання у Вашингтоні о 18 Березень 1965 та Додатковий інструмент адміністрації примирення, Арбітраж і провадження фактів).
Періоди охолодження покликані сприяти врегулюванню до арбітражу. Інвестори повинні надіслати офіційний лист представнику держави (відомий як "повідомлення про спір") повідомлення про наявність суперечки. Це повідомлення про суперечку коротко описує передумови спору із проханням про переговори. Звичайно, інвестори можуть надсилати інші повідомлення про суперечки протягом періоду охолодження, поки він не закінчиться.
Трибунали ICSID, як правило, прийняли періоди перерви як обов'язковий процедурний крок при належному тлумаченні.
Наприклад, в Goetz v. Бурунді, трибунал відмовився вирішувати питання та вимоги, які не були порушені позивачем протягом періоду охолодження.[5] В Western NIS Enterprise Fund проти України, трибунал підкреслив, що "належне повідомлення є важливим елементом згоди держави на арбітраж, як це дозволяє державі, діючи через свої компетентні органи, вивчити та, можливо, вирішити спір шляхом переговорів".[6]
Тому, перед подачею запиту на арбітраж ICSID, інвестори повинні ретельно та заздалегідь переглянути процедурні кроки, при цьому визначаючи з належною точністю вимоги, які вони пред'являть.
[1] У тому числі випадки, зареєстровані відповідно до Конвенції ICSID та додаткових правил
[2] Правила процедури порушення погоджувального та арбітражного судочинства ICSID ("Арбітражні правила ICSID") були прийняті Адміністративною радою Центру відповідно до ст 6(1)(б) Конвенції ICSID.
[3] Tradex Hellas S.A. v. Республіка Албанія, Справа ICSID №. ARB / 94/2, Рішення про юрисдикцію, 24 Грудень 1996, ¶ 63.
[4] Двостороння угода про заохочення та захист інвестицій між урядом Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії та Республікою Колумбія 17 Березень 2010.
[5] Антуан Гец та інші v. Республіка Бурунді, Справа ICSID №. ARB / 95/3, Нагорода, 10 Лютий 1999, ¶ 93.
[6] Western NIS Enterprise Fund v. Україна, Справа ICSID №. ARB / 04/2, Замовлення, 16 Березень 2006, Наказ Трибуналу (5).