Rolul finanțatorilor terți în litigiile de investiții

În litigiile privind investițiile, când solicitantul decide să tragă declanșatorul și să înainteze, ne putem întreba care sunt opțiunile sale de a finanța procedurile arbitrale. Cel mai adesea reclamanții nu au prea mult capital și se află într-o situație financiară aflată în dificultate, dar creanțele lor au o anumită valoare monetară. O opțiune de a aduce dispute privind investițiile este recurgerea la finanțare de la terți. Cel mai adesea, avocații reclamantului sunt cei care vor contacta finanțatorii.

Finanțatorii oferă o mare varietate de produse reclamanților în litigiile de investiții

Când explorați piața de finanțare, solicitanții trebuie să fie la curent cu diferitele tipuri de produse și soluții de finanțare disponibile. Nu sunt familiarizați cu diferitele tipuri de produse și vor căuta informații pentru avocații lor. Cel mai adesea, în litigiile privind investițiile, solicitanții vor folosi o cerere legală și o atribuire potențială pentru a asigura finanțarea, dar există multe produse diferite disponibile. Deși ofertele variază foarte mult, specificitatea acestor produse este că cererile de finanțare sunt investiții cu risc ridicat, iar finanțatorii vor fi compensați numai pentru investiția lor dacă solicitantul are succes pe fond și pe recuperare.

Pe măsură ce piața se maturizează și finanțatorii sunt din ce în ce mai creativi, au apărut diferite structuri pentru a debloca valoarea creanței legale. De exemplu, finanțatorii se pot oferi să finanțeze cheltuielile comerciale ale companiei reclamantului, astfel încât solicitantul să poată finanța litigiul de investiții în sine. Finanțatorii pot fi, de asemenea, interesați să ofere „finanțare de portofoliu” unei case de avocatură cu un set de creanțe și, în acest caz, finanțatorii vor finanța firma de avocatură. în plus, dacă un reclamant a câștigat un premiu important și se uită la un 2 sau proces de executare de 3 ani, el poate fi interesat să vândă premiul cu o reducere, caz în care finanțatorii se vor ocupa de executare (sau va finanța firma de avocatură responsabilă de procesul de executare).

Finanțatorii în litigiile de investiții iau în considerare de obicei criterii specifice

Solicitantul se va aștepta ca avocatul său să pregătească documentele solicitate de finanțatori. Pentru a determina dacă un caz particular se potrivește finanțatorilor’ profilul de finanțare, în contextul litigiilor privind investițiile împotriva entităților de stat, finanțatorii vor examina, în general, șapte criterii:

Primul, privind jurisdicția, Avocatul reclamantului trebuie să găsească mai întâi un finanțator care acceptă să finanțeze litigiile privind investițiile. În trecut era dificil să găsești finanțare pentru cazurile de tratat, deoarece fondul majorității avocaților era arbitrajul comercial, mai degrabă decât arbitrajul tratatelor.. Aceasta a evoluat acum, iar finanțatorii se pot baza acum pe specialiști în litigiile privind investițiile capabile să elaboreze o analiză jurisdicțională îndelungată.

Al doilea, Avocatul reclamantului trebuie să pregătească un memoriu despre caz, inclusiv meritele, răspundere și cuantică. Finanțatorii au o abordare foarte conservatoare a cuantului și, deși vor privi profiturile pierdute, finanțatorii vor ține seama în mare parte de valoarea investiției inițiale, care este cifra cheie.

Al treilea, finanțatorii vor solicita avocaților reclamantului să pregătească un buget pentru cazul care va include onorariile arbitrilor, taxele legale, onorariile experților, cheltuielile de executare și toate celelalte costuri necesare pentru a vedea cazul până la sfârșit, și va compara această cifră cu valoarea minimă a daunelor pentru caz. Cel mai adesea, dacă finanțatorii încearcă să investească 5 milioane într-un caz, ei vor căuta o valoare minimă a creanței de 50 milion (ceea ce poate exclude profiturile pierdute).

Al patrulea, profilul Pârâtului poate oferi finanțatorilor mai mult sau mai puțin confort în litigiile de investiții. În timp ce finanțatorii se vor simți relativ încrezători atunci când respondentul va fi un stat membru al UE, s-ar putea să nu aibă cunoștințe despre cum s-ar comporta unele state din America de Sud în litigiile privind investițiile.

a cincea, în raport cu profilul reclamantului, finanțatorii se întreabă întotdeauna dacă reclamantul va fi un martor bun sau poate fi prea emoțional.

Şaselea, privind executarea, finanțatorii se întreabă întotdeauna unde vor fi activele Pârâtului câțiva ani mai târziu. Finanțatorii consideră că activele statului nu vor dispărea până la sfârșitul litigiului privind investițiile, însă unele țări sunt greu de aplicat.

Al șaptelea, unii finanțatori au un capital maxim disponibil pentru anumite cazuri specifice.

Chiar dacă toate criteriile sunt îndeplinite și cazul se potrivește finanțatorilor’ profil, este posibil ca un caz să fie respins, deoarece finanțatorii încearcă să-și diversifice investițiile și preferă să investească în cazuri comerciale, dacă au deja prea multe cazuri de tratat. Acest factor este în afara controlului reclamantului.

Durează aproximativ trei luni pentru ca finanțatorii să-și completeze diligența cuvenită și să stabilească dacă un caz anume merită finanțat. În cazul executării în China, procesul a durat un an întreg și, în unele cazuri excepționale, această determinare poate fi atinsă în câteva săptămâni. Este posibil ca părțile la acordul de finanțare a litigiilor să colaboreze pentru a pune finanțarea foarte repede înainte să se întâmple un eveniment specific.

Exemple de finanțare în litigiile privind investițiile și considerații suplimentare

Primul, în cazul Rusoro mining Ltd v. Venezuela, în urma unei exproprieri a activelor sale în Venezuela, o companie minieră listată din Canada a căutat finanțare atât pentru litigiul privind investițiile, cât și pentru a continua să opereze compania care rămânea fără fonduri. În acest caz particular, profilul respondentului a fost important pentru că era Venezuela, o țară cu risc politic ridicat. Unii finanțatori au exprimat opinia că a fost o oportunitate excelentă, iar alții și-au exprimat îndoieli cu privire la aplicarea și nu au putut anticipa cum se va comporta Venezuela în timpul arbitrajului. Principalii factori care au fost luați în considerare de finanțatori au fost problema timpului și care ar trebui să fie dezvăluită finanțarea. Reclamantul a asigurat finanțare cu Calunius Capital.

Al doilea, într-un caz privind tratatul energetic împotriva unui stat membru al UE, o problemă a fost riscul intervenției Comisiei UE. Unii finanțatori refuză să finanțeze arbitrajele tratatelor intra UE, deoarece consideră că este prea riscant, deoarece nu știu dacă Comisia UE ar încerca să se implice. Principalii factori care au fost luați în considerare de finanțatori au fost profilul respondentului, interesul pieței, pozițiile reclamantului și ale creditorilor. Reclamantul a avut opt ​​oferte pe masă și a trebuit să cântărească beneficiile fiecărei oferte individual, și este rolul avocatului să explice clientului său ce rentabilitate ar primi și efectul finanțării pe parcursul vieții investiției, în funcție de data recuperării. De exemplu, dacă ne uităm la o așezare timpurie (în câteva luni), atunci solicitantul ar trebui să păstreze o cantitate mai mare de capital. Cu cât durează mai mult pentru a se stabili, cu atât recuperarea pentru finanțator este mai mare.

Dacă solicitantul are mai multe oferte pe masă, va trebui să ia în considerare aspectul comercial (tipul de rentabilitate pe care l-ar obține) dar și alte considerente care vor avea un efect asupra modului de desfășurare a cazului. De exemplu, fiecare finanțator necesită un nivel diferit de control și management, iar unii finanțatori pot fi foarte protectori față de creanțe și vor să păstreze controlul total asupra cazului. Avocatul reclamantului trebuie să fie la curent cu dinamica creată de finanțare, deoarece va avea un impact asupra modului în care va merge cazul.. Ideal, finanțatorii ar fi mulțumiți de raportarea lunară a cazului. Reclamanții trebuie, de asemenea, să analizeze dacă finanțatorii încearcă să controleze decontările potențiale și să ia în considerare ce se va întâmpla dacă acordul de finanțare a litigiilor nu prevede soluționarea sau impune consilieri specifice. Marea Britanie a ghidat dezbaterea privind finanțarea terților cu Asociația finanțatorilor în litigii și un Cod de conduită.

Piața de finanțare a litigiilor nu este transparentă, deoarece nu este bine reglementată, iar finanțatorii nu dezvăluie ceea ce fac. În 2011, erau doar 6 finanțatori pe piață și există acum aproximativ 30 finanțatorii probabil să finanțeze litigiile privind investițiile, deoarece crearea pieței de finanțare a litigiilor ca o clasă alternativă de active în serviciile financiare devine tot mai acceptată și din cauza creșterii disponibilității de capital.

Prezentare de Maddi Azpiroz, cerere comercială, Londra, ARBITRAȚIA DE INVESTIȚII ÎN PRACTICĂ: O VEDERE DIN INTERIOR, Conferința din 26 Septembrie 2015, Geneva (YAF, ICC, Kist)

- Olivier Marquais, Asociat, Aceris LLC