Есть несколько разных законов, которые применимы к международному арбитражу.. Такие законы включают закон, регулирующий арбитраж. (Раздел А), право, применимое к существу спора (Раздел B), право, применимое к арбитражному соглашению (Раздел C), закон, регулирующий правоспособность сторон проводить арбитраж (Раздел D) и закон(с) места(с) об исполнении арбитражного решения (Раздел E). В международном арбитраже, каждый из этих законов может принадлежать другому государству..
А) Закон, регулирующий арбитраж («решение закона»)
В решение закона (также называется “процессуальное право” арбитража, то “куриальный закон” или “право арбитража“) представляет собой свод национальных правил, который устанавливает общие рамки для проведения международного арбитража. Это почти всегда закон места арбитража.
В решение закона регулирует важные вопросы, включая процедуру отмены арбитражных решений, распределение компетенции по разрешению юрисдикционных споров между национальными судами и арбитражными судами, судебная помощь в связи с составом арбитражного суда, основания для отвода арбитров, судебная помощь в заказе сбора доказательств, промежуточный судебный пересмотр (если разрешено) процессуальных решений арбитражного суда, наличие временные меры защиты, а также объем полномочий арбитров, среди других.
В решение закона обычно не уточняется подробно, как должен проводиться арбитраж, Однако. Подробная арбитражная процедура определяется в основном применимыми институциональными правилами. (например, 2021 Правила ICC) или в правила (например, то 2013 Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ), процессуальные постановления трибунала и само арбитражное соглашение.
В каждой стране свои решение закона, который является частью его внутреннего законодательства и может быть включен в его Гражданский процессуальный кодекс., как и в случае, например, во Франции (Французский Арбитражный Закон) и Германия (Немецкий Арбитражный Закон), или как «автономный» законодательный акт, как и 1996 Закон об английском арбитраже (видеть также наш комментарий к 1996 Английский Закон об арбитраже здесь). Комплексный список большинства национальных арбитражных законов можно найти здесь.
84 Состояний и всего 117 юрисдикции основали свои решение закона на 1985 Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже и это 2006 пересмотренный вариант (видеть Статус Типового закона ЮНСИТРАЛ здесь). Это привело к желанному уровню единообразия среди различных отечественных решение закона, который повышает правовую определенность и поощряет использование международного арбитража коммерческими сторонами для разрешения их споров.
В) Право, применимое к существу спора («договорное право»)
В договорное право, или применимое право контракта, материальное право, которое применяется к существу спора сторон. В договорное право управляет существованием, срок действия и толкование основного договора. Он также регулирует любые внедоговорные претензии. (например, деликтные иски), которые могут быть переданы в арбитражный суд, в зависимости от объема арбитражного соглашения.
Стороны в международном арбитраже обычно имеют значительную свободу выбора права, которое они хотят регулировать в своем договоре.. Такой закон не обязательно должен быть официальным законом государства.. Стороны могут уполномочить арбитров принимать во внимание нормы права., такие как торговые обычаи, то 2016 Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, то лекс меркатория или закон шариата, среди других. Это возможно даже для арбитров, если прямо уполномочены на это, решить дело », А также на благо»Или как«дружный композитор», то есть, с естественным чувством справедливости, без необходимости ссылаться на какие-либо правовые нормы (видеть, например., Статья 28(3) из 2006 Типовой закон ЮНСИТРАЛ). Также нередки случаи, когда арбитражные суды выносят решение по спору лишь с мимолетной ссылкой на закон., когда такой спор во многом зависит от фактов (например, в международные строительные арбитражи или рассмотрение в комиссии по строительным спорам.)
Для сторон в договорах с международным элементом важно включить применимое право, чтобы повысить предсказуемость и избежать затрат и потери времени на споры по применимому праву., если возникнет спор.
При отсутствии статьи о регулирующем праве, арбитры (и суды) будет вызван для определения наиболее подходящего закона для применения, который обычно будет законом, с которым спор имеет самую тесную связь (видеть также обсуждение релевантность Правил Рима I и Рима II для определения права, применимого к существу международного арбитража).
особенно, многие решение закона, а также применимые институциональные правила, уполномочить арбитров, при определении договорное право, прямо применять закон (или нормы закона) они считают подходящим (так называемый прямой подход). Это предусмотрено, например, в Статья 1511 Гражданского процессуального кодекса Франции (видеть также краткое обсуждение Вот, вопрос 6), Статья 21(1) из 2017 Правила ICC, а также статья 22(3) из 2020 Правила LCIA. Это также означает, что, в отличие от национальных судей, арбитры, как правило, не обязаны следовать традиционному пути коллизионного права (так называемый непрямой подход), даже если, на практике, они могут руководствоваться общепринятыми правилами коллизионного права.
В этой связи также стоит отметить, что термины Суды общей юрисдикции (то есть, закон суда, в котором возбуждено дело) и причина закона (то есть, иностранный закон, выбранный для применения судом первой инстанции), которые широко используются в конфликте законов, нелегко перенести в контекст международного арбитража. Это потому, в отличие от судей, арбитры не являются органами какого-либо юридического форума, что означает, что им действительно не хватает надлежащего Суды общей юрисдикции, хотя любой закон, возможно, одинаково "иностранный" им.
С) Право, применимое к самому арбитражному соглашению
На практике, стороны обычно не указывают закон, применимый к их арбитражному соглашению. Этот закон регулирует существование, действительность и толкование самого арбитражного соглашения (видеть также наш рекомендации по составлению арбитражной оговорки в 2021).
Если место арбитража находится в юрисдикции, отличной от юрисдикции права, регулирующего договор, Неспособность указать закон, применимый к арбитражному соглашению, может привести к противоречивым результатам в национальных судах. Например, в Кабаб-Джи САЛ (Ливан) в Коут Фуд Групп (Кувейт)([2020] EWCA Civ 6), английский суд (применение английского права как закона, регулирующего арбитражное соглашение) установил, что сторона не стала дополнительной стороной арбитражного соглашения, и отказалась признать и привести в исполнение арбитражное решение, тогда как постановление французского суда по тому же правовому вопросу в Кабаб-Джи САЛ (Ливан) в Коут Фуд Групп (Кувейт) (Калифорния Париж, 23 июнь 2020, № 17/22943) отказался отменить арбитражное решение после применения французского законодательства к арбитражному соглашению.
Эта проблема возникает, поскольку сегодня практически не вызывает сомнений, что арбитражная оговорка является отдельным соглашением от основного договора, в котором она содержится. (так называемое принцип автономии или раздельности арбитражной оговорки). Это значит, что, при отсутствии выбора сторон, право, применимое к арбитражному соглашению, не обязательно должно быть законом, регулирующим основной договор, но такой закон обычно рассматривается, вместе с законом места.
В 1958 Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений («Нью-Йоркская конвенция») предпочитает закон места проживания как вариант по умолчанию, отсутствующие стороны’ явный или подразумеваемый выбор, как предусмотрено статьей V(1)(а), который предусматривает, что арбитраж «соглашение [должно быть] действует согласно закону, которому стороны подчинили его, или, при отсутствии каких-либо указаний по этому, в соответствии с законодательством страны, где было принято решение», то есть, по закону местонахождения. Этот вариант по умолчанию также принят во многих институциональных правилах., например, то 2020 Правила LCIA, которые предусматривают в статье 16(4) который "право, применимое к Арбитражному соглашению и арбитражу, должно быть правом, применимым в месте арбитража» (видеть также наш комментарий к ключевые изменения, внесенные 2020 Правила LCIA здесь).
Д) Закон, применимый к арбитражной правоспособности сторон
В Нью-Йоркская конвенция снова дает руководство в этом отношении в статье V(1)(а), который устанавливает в качестве основания для отказа в признании арбитражного решения дело, когда «стороны в [арбитраж] соглашение [...] мы, в соответствии с применимым к ним законодательством, под какой-то недееспособностью». Что касается юридических лиц, какие стороны обычно участвуют в международных коммерческих арбитражах, «применимый к ним закон»Обычно является законом государства их регистрации..
Е) Право места исполнения решения («закон исполнения»)
Под Нью-Йоркская конвенция, что сегодня считается 166 Государства-участники, то последний из них - Сьерра-Леоне, арбитражное решение, подпадающее под его действие, может быть приведено в исполнение практически в любой юрисдикции, где проигравшая сторона имеет активы. Нью-Йоркская конвенция устанавливает только общие рамки для обеспечения соблюдения, другими словами, минимальные стандарты, которые необходимо соблюдать, Однако.
При этом следует иметь в виду, что, как общее правило, признание и исполнение решения, с одной стороны, и фактическое исполнение в отношении активов должника, с другой стороны, два отдельных и последовательных производства. Первый регулируется Нью-Йоркской конвенцией в сочетании с национальным процессуальным правом страны, в которой испрашивается признание., в то время как последнее регулируется исключительно национальным законодательством страны, в которой осуществляется исполнение в отношении активов должника по арбитражному решению..
Это означает, что кредиторы должны иметь в виду, что внутренние правила исполнения и судебные процедуры также будут применяться., в государстве, где они будут стремиться привести в исполнение арбитражное решение и фактически арестовать активы ответственной стороны. Хотя это может показаться сложным, это выгодно по сравнению с судебным разбирательством, если решение суда вообще не может быть исполнено в иностранной юрисдикции.
***
В сумме, есть несколько разных законов, которые могут иметь отношение к международному арбитражу. Чтобы избежать ненужных конфликтов, сторонам рекомендуется сделать четкий и четкий выбор места арбитража, закон которого будет регулировать процедуру арбитража («решение закона»), закон, регулирующий существо спора («договорное право»), и в идеале право, регулирующее само арбитражное соглашение, когда решение закона и договорное право разные.