Roma I ve Roma II Yönetmeliklerinin uluslararası bir tahkimin esasına uygulanacak hukukun belirlenmesine ilişkin önemi, çok tartışılan bir konudur..
Avrupa Birliği içinde (“Amerika”), düzenleme (AK) Hayır. 593/2008 sözleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanacak hukuk hakkında (“Roma ben”)[1] ve düzenleme (AK) Hayır. 864/2007 sözleşme dışı yükümlülüklere uygulanacak hukuk hakkında (“Roma II”)[2] AB devletlerinin ulusal yasalarını geçersiz kılmak (Danimarka hariç) ve çoğu medeni ve ticari konu için geçerli olan yasayı belirlemek için tek tip kurallar oluşturmak, kanunlar ihtilafı durumunda (Bölüm A).
Uluslararası tahkimde hakim olan görüş, mahkemelerin Roma I ve Roma II Yönetmeliklerine bağlı olmadığıdır., prensipte sadece AB mahkemeleri için bağlayıcı olan. yine de, Bu AB belgeleri, bir uyuşmazlığın esasına ilişkin geçerli yasaya karar vermeye çağrıldıklarında hakemler için yararlı bir rehber görevi görebilir., tarafların bir hukuk seçiminin yokluğunda (B bölümü).
Sözleşmelerinde geçerli yasayı belirterek, taraflar, geçerli kanunla ilgili anlaşmazlıkları önleyebilir, böylece zamandan ve maliyetten tasarruf, bir anlaşmazlık ortaya çıkarsa (Bölüm C).
bir) Roma I ve Roma II'ye Genel Bakış
– Genel Uygulama Kapsamı
Roma I Yönetmeliği "kanunlar ihtilafı içeren durumlarda, için sözleşme yükümlülükleri sivil ve ticari konularda” (makale 1(1) nın-nin Roma ben). Zamanla, geçerlidir "sonra yapılan sözleşmelere 17 Aralık 2009” (Nesne 28 ve 29 nın-nin Roma ben). Bu tarihten önce yapılan sözleşmeler, önceki araç tarafından yönetilir, diğer bir deyişle, Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması 1980 Sözleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanacak hukuka ilişkin Sözleşme.[3]
Roma II Yönetmeliği geçerlidir "durumlarda kanunlar çatışması içeren, için sözleşme dışı yükümlülükler sivil ve ticari konularda” (makale 1(1) nın-nin Roma II). Yönetir "yürürlüğe girdikten sonra meydana gelen hasara neden olan olaylar”, diğer bir deyişle, itibaren 11 Ocak 2009 ileriye (Nesne 31 ve 32 nın-nin Roma II).
– Geçerli Yasayı Seçmek İçin Parti Özerkliği
Her iki Roma Yönetmeliği de tarafların kendi yönetim yasalarını seçme özgürlüğünü tanır:
“Bir sözleşme, taraflarca seçilen hukuka tabi olacaktır.” (makale 3(1) nın-nin Roma ben);
“Taraflar, kendi seçtikleri hukuka sözleşme dışı yükümlülükler sunmayı kabul edebilirler.” (makale 14(1) nın-nin Roma II).
Partiler’ bu bakımdan özerklik sınırsız değildir, ancak. Bu kalır, diğerleri arasında, geçersiz olan zorunlu kurallara tabi (makale 9 nın-nin Roma ben; makale 16 nın-nin Roma II).
– Seçim Olmaması Durumunda Uygulanacak Kanun
Taraflarca yapılan geçerli bir hukuk seçiminin olmadığı ve bir kanunlar çatışmasının olduğu durumlarda, Roma Düzenlemeleri, hangi yasanın uygulanacağını belirlemek için genel kurallar sağlar, belirli koşullar için geçerli olan belirli kurallarla birlikte.
Makale Altında 4 nın-nin Roma ben, genel kural şudur: "sözleşme, sözleşmenin karakteristik performansını gerçekleştirmesi gereken tarafın mutat meskeninin bulunduğu ülkenin hukukuna tabidir.”, ve böyle bir yasanın belirlenemediği yerlerde, “en yakından bağlantılı olduğu ülkenin yasalarına göre.”
Makale Altında 4 nın-nin Roma II, genel kural şudur: "Bir haksız fiil / suçtan doğan sözleşmeye bağlı olmayan bir yükümlülüğe uygulanacak hukuk, hasara yol açan olayın meydana geldiği ülkeye ve ülke veya ülkelere bakılmaksızın, zararın meydana geldiği ülkenin hukuku olacaktır. bu olayın dolaylı sonuçlarının meydana geldiği.”
– Evrensel Uygulama
Daha ileri, her iki Roma Yönetmeliğinin de evrensel bir uygulaması vardır. Bu şu demek, bir yükümlülüğün Roma I veya Roma II kapsamına girdiği durumlarda, kanunlar ihtilafı kuralları veya tarafların seçimiyle uygulanabilir olduğu belirlenen herhangi bir kanun "bir Üye Devletin kanunu olsun ya da olmasın uygulanacaktır” (makale 2 nın-nin Roma ben; makale 3 nın-nin Roma II). Diğer terimlerle, Roma Yönetmelikleri uyarınca, AB mahkemeleri, AB dışı hukuku uygulamaları için çağrılabilir.
B) Rome I and Rome II in International Arbitration
– Roma I ve Roma II Metni Neyi Tasavvur ediyor
Hem Roma I hem de Roma II, bir AB Devletinde oturan uluslararası hakemleri bir uyuşmazlığın esasına uygulanacak hukuku belirlemede bağlayıp bağlamadıkları konusunda sessizdir..
Roma "tahkim anlaşmaları"Uygulama kapsamından (makale 1(2)(e) nın-nin Roma ben). Roma I ifadesi – özellikle "tahkim anlaşmaları” – Tahkim şartının ana sözleşmeden ayrılabilirliğini tanır. Makalenin hariç tutulması 1(2)(e) sadece tahkim şartına uygulanacak hukukun belirlenmesini kapsar, diğer bir deyişle, her iki ulusal mahkemede ortaya çıkabilecek bir sorun (diğerleri arasında, iptal ve / veya icra takibinde) ve hakem heyetleri. Mahkemelerin, bir anlaşmazlığın özüne uygulanacak yasaya karar vermek için Roma I'i takip etmek zorunda olup olmadığı sorusuna cevap vermiyor., ancak, bu farklı bir konu.
Roma'nın aksine I, Rome II, tahkim hükümlerini açıkça hariç tutmaz (ne de genel olarak tahkim) maddi kapsamından. Aslında, resital 8 için Roma II Roma II'nin "el konulan mahkeme veya mahkemenin niteliğine bakılmaksızın başvurmalıdır."Mahkeme" terimi Roma II'de tanımlanmamıştır, ve Resital'de yalnızca bir kez görünür 8, Roma II metninin başka yerlerinde ise sadece mahkemelere atıfta bulunulmaktadır. Böyle bir terim, hakem mahkemelerine değil, AB Devlet mahkemelerinin farklı bölümlerine atıfta bulunma olasılığı daha yüksektir.. Roma II, AB'de yerleşik hakem mahkemelerini bağlayıp bağlamadığı konusunda sessiz.
– Neden Roma I ve Roma II Uluslararası Hakemleri Bağlamıyor
Avrupa Yönetmelikleri yalnızca AB Ülkeleri ve onların ulusal hakimleri için bağlayıcıdır. Uluslararası hakemler, belirli bir Devletin organları değildir, ancak. sonuç olarak, onlar değil, prensip olarak, Roma I ve Roma II Yönetmelikleri ile bağlı.
Bu, söz konusu Düzenlemelerin yetkisine zarar vermez, ancak. Uygulamada, Uluslararası mahkemeler, bir uyuşmazlığın esasına uygulanacak hukuku belirlerken, bu belgelerde yer alan geniş çapta kabul gören kurallardan etkilenir. Normalde, her türlü ağır basan zorunlu kuralları ve kamu politikası endişelerini de dikkate alırlar., uygulanabilir bir ödül verme görevleri ışığında, hakem kararının iptali ve icra işlemlerinde AB mahkemelerinin denetleyici rolünün yanı sıra.
– Uluslararası Tahkimin Esasına Uygulanacak Hukuka İlişkin Kanunlar ve Kurumsal Kurallar
Uluslararası hakemlerin Roma I ve Roma II Yönetmeliğinin kanunlar ihtilafı kurallarına uymak zorunda olmadıkları görüşü pekiştirilmiştir., bir ölçüde, tarafından Uluslararası Ticari Tahkim Avrupa Sözleşmesi 21 Nisan 1961 (“1961 ortak düşünce”), hangi birçok AB Üye Devletini bağlar, Fransa dahil. MADDE VII(1) ... 1961 Bir anlaşmazlığın özüne uygulanacak hukuku düzenleyen Sözleşme şunları sağlar:, tarafların bir hukuk seçiminin yokluğunda, “hakemler, hakemlerin uygulanabilir buldukları ihtilaf kuralı kapsamında uygun yasayı uygulayacaklardır..”
benzer şekilde, makale 28(2) Uluslararası Ticari Tahkim UNCITRAL Model Yasası (1985 versiyon, değiştirilmiş 2006 versiyon), hangi ulusal mevzuata göre "içinde 84 Toplamda eyalet 117 yargı" dayanır, şunu şart koşar "[f]tarafların herhangi bir tanımını bozmak, tahkim kurulu, uygulanabilir olduğunu düşündüğü kanunlar ihtilafı kuralları ile belirlenen hukuku uygular.."Bazı ulusal tahkim yasaları, hakemlere doğrudan yasayı uygulama yetkisi verecek kadar ileri gider (veya hukuk kuralları) uygun görürler, böylece geleneksel yasalar çatışması yolunu takip etme ihtiyacını tamamen ortadan kaldırır (görmek, Örneğin, makale 1511 of the French Code of Civil Procedure ve kısa tartışma buraya, soru 6).
Çoğu uluslararası tahkim kurumu, kendi kurallarında benzer hükümler benimser, hakemlerin esasa uygulanacak hukuku seçmesine izin vermek, genellikle herhangi bir yasalar çatışması kurallarına uymak zorunda kalmadan. Örneğin, makale 21(1) ... 2017 ICC Kuralları (görmek ayrıca tartışma Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması 2021 revize edilmiş ICC kuralları) tarafların uyuşmazlıklarının esasına uygulanacak kanunu şart koşmadıklarında, “hakem heyeti uygun gördüğü hukuk kurallarını uygular." Benzer şekilde, makale altında 22(3) ... 2020 LCIA Kuralları (görmek Ayrıca bir yakın zamanda revize edilen yorum 2020 LCIA Kuralları), taraflar hiçbir hukuk seçimi yapmadıysa, “Tahkim Mahkemesi yasayı uygulayacaktır(s) veya uygun gördüğü hukuk kuralları.”
C) Ticari Taraflara Tavsiye: Sözleşmenize Uygulanacak Bir Kanun Maddesi Ekleyin
Bir geçerli yasa maddesi, tarafların sözleşmenin yorumlanmasını düzenleyen yasayı ve onun altında ortaya çıkabilecek her türlü ihtilafı belirlemesini sağlar.. Tarafların uluslararası bir unsurla bir sözleşme müzakere ederken, sözleşmeye dayalı ilişkilerinde daha yüksek bir kesinlik ve öngörülebilirlik derecesi elde etmek ve geçerli yasa üzerinde tartışmanın zaman ve maliyetinden kaçınmak için bir geçerli kanun hükmünü dahil etmeleri ihtiyatlı olacaktır., bir anlaşmazlık ortaya çıkarsa.
Bu konuda, uluslararası tahkimdeki taraflar genellikle sözleşmelerine uygulanacak hukuku seçmek için önemli bir serbestliğe sahiptir., bunlardan sadece biri uluslararası tahkimde ortaya çıkan hukuk seçimi sorunları. Böyle bir yasanın bir Devletin resmi yasası olması gerekmez. Hakemler ayrıca hukuk kurallarını da dikkate alabilir, ticaret kullanımları gibi ve lex mercatoria. Bazı durumlarda, mahkeme ayrıca karar verme yetkisine de sahip olabilir ", Yanı iyi"Veya"dostane besteci”, diğer bir deyişle, doğal adalet duygusuyla, herhangi bir yasal kurala bağlı kalmaksızın (görmek, örneğin, makale 28(3) nın-nin 2006 UNCITRAL Model Kanunu).
***
Toplamda, AB'de yerleşik uluslararası tahkim mahkemeleri Roma I ve Roma II Yönetmeliklerine doğrudan bağlı olmasa bile, her ikisi de yalnızca AB Üye Devletlerinin ulusal mahkemeleri için resmi olarak bağlayıcıdır (Danimarka hariç), genellikle onlar tarafından yönlendirilirler. Bu, her iki belgenin de bir uyuşmazlığın esasına uygulanacak hukuku belirlemek için karmaşık ve geniş çapta kabul gören yasalar çatışması kuralları içermesi, taraflarca bir seçim yapılmaması. ideal olarak, Tarafların sözleşmelerine geçerli bir kanun hükmü koymaları tavsiye edilir, ancak, yürürlükteki yasalar konusunda potansiyel bir mücadele engelini tamamen önlemek için.
[1] düzenleme (AK) Hayır. 593/2008 Avrupa Parlamentosu ve Konseyi'nin 17 Haziran 2008 sözleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanacak hukuk hakkında (mevcut buraya).
[2] düzenleme (AK) Hayır. 864/2007 Avrupa Parlamentosu ve Konseyi'nin 11 Temmuz 2007 sözleşme dışı yükümlülüklere uygulanacak hukuk hakkında (mevcut buraya).
[3] 80/934/EEC: Roma'da imzaya açılan sözleşme yükümlülüklerine uygulanacak hukuka ilişkin Sözleşme 19 Haziran 1980 (mevcut buraya).