Hay varias leyes diferentes que son aplicables a un arbitraje internacional.. Tales leyes incluyen la ley que rige el arbitraje. (Sección a), la ley aplicable al fondo de la controversia (Sección B), la ley aplicable al acuerdo de arbitraje (Sección C), la ley que rige la capacidad de las partes para arbitrar (Sección D) y la ley(s) del lugar(s) de la ejecución de un laudo arbitral (Sección E). En arbitraje internacional, es posible que cada una de estas leyes sea la de un Estado diferente.
UNA) La ley que rige el arbitraje ("la decisión de la ley")
los la decisión de la ley (también llamado el “derecho procesal” del arbitraje, la “ley curial” o la “ley de arbitraje“) es un cuerpo de reglas nacionales que establece el marco general para la conducción de un arbitraje internacional. Esto es casi siempre la ley de la sede del arbitraje.
los la decisión de la ley regula asuntos importantes, incluyendo el procedimiento de anulación de laudos arbitrales, la asignación de competencia para decidir las impugnaciones jurisdiccionales entre los tribunales nacionales y los tribunales arbitrales, asistencia judicial en relación con la constitución del tribunal arbitral, los motivos para impugnar a los árbitros, asistencia judicial para ordenar la toma de pruebas, revisión judicial interlocutoria (si está permitido) de las sentencias procesales del tribunal arbitral, la disponibilidad de medidas provisionales de protección, así como el alcance de los poderes de los árbitros, Entre otros.
los la decisión de la ley normalmente no especifica en detalle cómo se llevará a cabo un arbitraje, sin embargo. El procedimiento arbitral detallado está determinado principalmente por las normas institucionales aplicables. (p., 2021 Reglas de la CPI) o para reglas (p., la 2013 Reglas de arbitraje de la CNUDMI), las órdenes procesales del tribunal y el propio acuerdo de arbitraje.
Cada país tiene el suyo la decisión de la ley, que forma parte de su derecho interno y puede encontrarse incorporado a su Código de Procedimiento Civil, como es el caso, por ejemplo, en Francia (Ley de Arbitraje Francesa) y alemania (Ley de arbitraje alemana), o como una pieza legislativa "autónoma", como es la 1996 Ley de arbitraje en inglés (ver también nuestro comentario sobre el 1996 Ley de arbitraje inglesa aquí). Un comprensivo La lista de la mayoría de las leyes de arbitraje nacionales se puede encontrar aquí..
84 Estados y un total de 117 jurisdicciones han basado sus la decisión de la ley sobre el 1985 Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional y es 2006 Versión Revisada (ver Situación de la Ley Modelo de la CNUDMI aquí). Esto ha resultado en un nivel de uniformidad bienvenido entre los diversos la decisión de la ley, que aumenta la seguridad jurídica y fomenta el uso del arbitraje internacional por parte de las partes comerciales para la resolución de sus disputas.
si) La ley aplicable al fondo de la controversia ("la ley del contrato")
los la ley del contrato, o ley que rige el contrato, es la ley sustantiva que se aplica al fondo de la controversia de las partes. los la ley del contrato gobierna la existencia, validez e interpretación del contrato principal. También rige cualquier reclamación extracontractual. (p., reclamos de agravio), que puede ser llevado ante un tribunal arbitral, dependiendo del alcance del acuerdo de arbitraje.
Las partes en el arbitraje internacional generalmente tienen una libertad considerable para elegir la ley que desean que rija su contrato.. Dicha ley no tiene por qué ser necesariamente la ley oficial de un Estado.. Las partes pueden facultar a los árbitros para que tengan en cuenta las normas de derecho., como usos comerciales, la 2016 Principios UNIDROIT de contratos comerciales internacionales, la Lex Mercatoria o la ley Sharia, Entre otros. Incluso es posible que los árbitros, si está expresamente facultado para hacerlo, para decidir un caso ", Así el bien de la"O como"compositor amigable", es decir, con el sentido natural de la justicia, sin necesidad de consultar ninguna norma legal (ver, p. ej.., Artículo 28(3) de 2006 Ley Modelo de la CNUDMI). Tampoco es raro que los tribunales arbitrales se pronuncien sobre una disputa sin más que una referencia pasajera a la ley., cuando tal disputa depende en gran medida de cuestiones de hecho (por ejemplo, en arbitrajes internacionales de construcción o procedimientos de la junta de disputas de construcción.)
Es esencial que las partes en los contratos con un elemento internacional incluyan una ley aplicable para mejorar la previsibilidad y evitar el costo y la pérdida de tiempo de discutir sobre la ley aplicable., si surge una disputa.
En ausencia de una cláusula de ley aplicable, árbitros (y tribunales) será llamado para determinar la ley más adecuada a aplicar, que normalmente será la ley con la que la disputa tenga la conexión más cercana (ver también una discusión sobre el relevancia de los Reglamentos Roma I y Roma II para determinar la ley aplicable al fondo de un arbitraje internacional).
Notablemente, muchos la decisión de la ley, así como las reglas institucionales aplicables, facultar a los árbitros, al determinar el la ley del contrato, aplicar directamente la ley (o reglas de la ley) ellos consideran apropiado (el llamado enfoque directo). Esto está previsto, por ejemplo, en Artículo 1511 del Código de Procedimiento Civil francés (ver también una breve discusión aquí, pregunta 6), Artículo 21(1) del 2017 Reglas de la CPI, así como el artículo 22(3) del 2020 Reglas de LCIA. Esto también significa que, a diferencia de los jueces nacionales, Los árbitros generalmente no están obligados a seguir el camino convencional del conflicto de leyes. (el llamado enfoque indirecto), aunque, en la práctica, Pueden guiarse por reglas de conflicto de leyes ampliamente aceptadas..
También vale la pena mencionar a este respecto que los términos Los tribunales de justicia (es decir, la ley del tribunal donde se inician los procedimientos) y la ley causa (es decir, una ley extranjera elegida para ser aplicada por el tribunal del foro), que se utilizan ampliamente en conflictos de leyes, no son fácilmente trasladables al contexto del arbitraje internacional. Eso es porque, a diferencia de los jueces, los árbitros no son órganos de ningún foro legal, lo que significa que carecen de un Los tribunales de justicia, mientras que cualquier ley es posiblemente igualmente "exterior"A ellos.
C) La ley aplicable al propio convenio de arbitraje
En la práctica, las partes generalmente no especifican la ley aplicable a su acuerdo de arbitraje. Esta ley gobierna la existencia, validez e interpretación del propio acuerdo de arbitraje (ver también nuestro recomendaciones para la redacción de una cláusula arbitral en 2021).
Cuando la sede del arbitraje se encuentra en una jurisdicción diferente a la ley que rige el contrato, No especificar la ley aplicable al acuerdo de arbitraje puede dar lugar a resultados inconsistentes ante los tribunales nacionales.. Por ejemplo, en SAL de Kabab-Ji (Líbano) v Grupo de alimentos Kout (Kuwait)([2020] EWCA Civil 6), la corte inglesa (aplicar la ley inglesa como ley que rige el acuerdo de arbitraje) determinó que una de las partes no se había convertido en parte adicional de un acuerdo de arbitraje y rechazó el reconocimiento y la ejecución de un laudo arbitral, Considerando que un tribunal francés falló sobre la misma cuestión jurídica en SAL de Kabab-Ji (Líbano) v Grupo de alimentos Kout (Kuwait) (CA París, 23 junio 2020, n ° 17/22943) se negó a anular el laudo después de aplicar la ley francesa al acuerdo de arbitraje.
Este problema surge porque hoy en día es casi indiscutible que la cláusula de arbitraje es un acuerdo separado del contrato principal en el que se incluye. (la llamada principio de autonomía o separabilidad de la cláusula arbitral). Esto significa que, en ausencia de una elección de las partes, la ley aplicable al acuerdo de arbitraje no tiene por qué ser necesariamente la ley que rige el contrato principal, sin embargo, tal ley es una opción generalmente considerada, junto con la ley del asiento.
los 1958 Convención de Nueva York sobre el reconocimiento y la ejecución de laudos arbitrales extranjeros (la "Convención de Nueva York") favorece la ley del asiento como opción por defecto, ausente de fiestas’ elección expresa o implícita, según lo previsto en su artículo V(1)(una), que dispone que el arbitraje “acuerdo [necesita ser] válido en virtud de la ley a la que las partes lo han sometido o, fallando cualquier indicación al respecto, según la ley del país donde se realizó el laudo", es decir, bajo la ley del asiento. Esta opción predeterminada también ha sido adoptada por muchas reglas institucionales., por ejemplo, la 2020 Reglas de LCIA, que prevén en el artículo 16(4) ese "la ley aplicable al Acuerdo de Arbitraje y el arbitraje será la ley aplicable en la sede del arbitraje" (ver también nuestro comentario sobre el cambios clave introducidos por el 2020 Reglas de LCIA aquí).
re) La ley aplicable a la capacidad de arbitraje de las partes
los Convención de Nueva York nuevamente brinda orientación a este respecto en el artículo V(1)(una), que establece como causal para denegar el reconocimiento de un laudo el caso en que el “fiestas en el [arbitraje] acuerdo [...] fueron, bajo la ley aplicable a ellos, bajo alguna incapacidad". En términos de entidades corporativas, Cuáles son las partes generalmente involucradas en arbitrajes comerciales internacionales, "la ley que les es aplicable”Es normalmente la ley del Estado de su constitución.
mi) La ley del lugar de ejecución de un laudo ("la ley de ejecución")
Bajo la Convención de Nueva York, que hoy cuenta 166 Estados partes, la el último es Sierra Leona, Un laudo arbitral que cae dentro de su alcance puede ser ejecutado en casi cualquier jurisdicción donde la parte perdedora tenga activos.. La Convención de Nueva York establece solo el marco general para la aplicación, en otros términos, los estándares mínimos que deben cumplirse, sin embargo.
Hay que tener en cuenta a este respecto que, como regla general, reconocimiento y ejecución de un laudo, Por un lado, y ejecución real contra los activos del deudor, por otra parte, son dos procedimientos distintos y consecutivos. El primero se rige por la Convención de Nueva York junto con la ley procesal nacional del país en el que se solicita el reconocimiento., mientras que este último se rige exclusivamente por la legislación nacional del país donde se persigue la ejecución contra los bienes del deudor del laudo.
Esto significa que los acreedores del laudo deben tener en cuenta que también se aplicarán las normas de ejecución y los procedimientos judiciales nacionales., en el Estado donde tratarán de ejecutar un laudo arbitral y, de hecho, incautar los activos de la parte responsable. Si bien esto puede parecer complejo, esto es ventajoso en comparación con los litigios, donde una decisión judicial puede no ser ejecutable en una jurisdicción extranjera en absoluto.
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En suma, Existen varias leyes diferentes que pueden tener relación con un arbitraje internacional.. Para evitar conflictos innecesarios, Es recomendable que las partes hagan una elección explícita y clara de la sede del arbitraje., cuya ley regirá el procedimiento de arbitraje ("la decisión de la ley"), la ley que rige los méritos de una controversia ("la ley del contrato"), e idealmente la ley que rige el acuerdo de arbitraje en sí cuando el la decisión de la ley y la ley del contrato son diferentes.