Arbitrage international

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Arbitrage international de la construction au Moyen-Orient

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L'industrie de la construction est un secteur économique de premier plan au Moyen-Orient, où un grand nombre de projets d'infrastructure d'une valeur de plusieurs milliards de dollars sont lancés chaque année. Les litiges de construction sont inévitables en raison de l'activité dans l'industrie de la construction et l'arbitrage est le mécanisme de règlement des différends préféré pour de tels conflits, en particulier pour les parties étrangères.

Les conflits de construction sont généralement complexes et factuellement intenses, nécessitant des connaissances techniques et une expertise dans le domaine. Communément, comme ailleurs dans le monde, les conflits de construction surviennent avec le temps, Paiement, étendue des travaux ou problèmes de qualité.[1] Ils impliquent souvent plusieurs parties et diverses parties prenantes. Avec de grands projets d'infrastructure en place et d'importants acteurs mondiaux impliqués, qui font souvent appel à des entrepreneurs locaux, le Moyen-Orient ne fait pas exception en recourant à l'arbitrage international pour résoudre les différends. En matière d'arbitrage international, le terme "international"Prend tout son sens, car l'arbitrage au Moyen-Orient est généralement une interaction intéressante entre les lois locales (généralement préféré par l'Employeur national et les entrepreneurs locaux), lois étrangères, souvent droit anglais (généralement préféré par les parties étrangères), diverses règles de procédure et les loi du siège de l'arbitrage, fréquemment le droit des grands centres d'arbitrage internationaux tels que Londres, Paris, Singapour ou Hong Kong, qui restent les sièges préférés choisis par les partis étrangers afin de minimiser les éventuelles ingérences judiciaires nationales.

Arbitrage de la construction au Moyen-Orient

Dans le secteur privé, les parties sont généralement libres de choisir n'importe quelle loi matérielle pour régir leur contrat et d'en négocier tous les aspects. Dans les marchés publics de travaux, toutefois, certaines exceptions existent, tel que, par exemple, en Arabie Saoudite, où, dans tous les marchés de travaux publics, les clients des entités gouvernementales doivent utiliser le formulaire standard de contrat du gouvernement saoudien.

Une tendance au Moyen-Orient perceptible au cours de la dernière décennie est que les pays travaillent à la modernisation de leurs lois d'arbitrage pour se conformer aux normes internationales.. Cela a été suivi par l'ouverture d'un nombre important de centres d'arbitrage locaux et régionaux, qui ont réussi à attirer un nombre important de cas au cours des dernières années.

Principes juridiques communs dans les contrats de construction au Moyen-Orient

Chaque pays du Moyen-Orient a son propre système juridique distinct; Néanmoins, certains points communs existent.[2] Tous les systèmes juridiques sont au moins partiellement influencés par la charia islamique. La charia islamique est la loi de la religion islamique qui est dérivée du Saint Coran et de la Sunna, les traditions et pratiques du prophète islamique Muhammad. La charia islamique est particulièrement influente en Arabie saoudite, le berceau de l'islam, où la charia islamique est fortement présente dans tous les aspects de la société et représente la principale source de droit (Loi fondamentale de la gouvernance, Article 1). La charia islamique est également un principe directeur incarné dans les constitutions d'autres pays du Moyen-Orient, par exemple, aux EAU (Constitution des EAU, Article 7), Bahrein (Constitution de Bahreïn, Article 2), Koweit (Constitution du Koweït, Article 2), Qatar (Constitution du Qatar, Article 1) et Oman (Constitution d'Oman, Article 2).

de plus, systèmes juridiques des pays de droit civil du Moyen-Orient, comme les EAU, Bahrein, Koweit, Oman et Qatar, sont fortement influencés par le droit civil égyptien, ce qui était, à son tour, calqué sur le code civil français.[3] Par conséquent, certains principes généraux, qui se rapportent aux contrats de construction et surviennent fréquemment dans les conflits de construction, sont communs à tous les pays de droit civil du Moyen-Orient. Ces principes généraux comprennent:

  • Le principe de la bonne foi;[4]
  • Termes implicites;[5]
  • Abus de droit;[6]
  • Dommages-intérêts liquidés;[7]
  • Circonstances exceptionnelles (imprévision);[8]
  • Force majeure;[9]
  • Responsabilité contractuelle;[10]
  • Responsabilité décennale;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

Le FIDIC (“Fédération internationale des ingénieurs-conseils”) formes de contrat sont utilisées au Moyen-Orient depuis les années 1970, le plus souvent le type de contrat FIDIC Red Book. Historiquement, Les conditions des contrats FIDIC ont été intégrées dans les secteurs public et privé des pays du Golfe. Par exemple, Abu Dhabi a accepté le FIDIC comme formulaire standard pour tous les contrats gouvernementaux. Le large recours aux contrats FIDIC est particulièrement pertinent étant donné que la plupart des pays du Moyen-Orient ne disposent pas d'un corps de lois spécifique applicable aux projets de construction et d'ingénierie., rendre l'interprétation et l'application des principes généraux du droit encore plus significatifs.

Il y a, toutefois, un paradoxe inhérent à l'utilisation généralisée des formes de contrat FIDIC au Moyen-Orient, considérant que les conditions contractuelles de la FIDIC ont été rédigées sur la base des principes juridiques anglais et de common law, alors que la plupart des pays du Moyen-Orient sont fondés sur le droit civil et la charia islamique. Ce, naturellement, conduit à une certaine tension entre les conditions des contrats FIDIC, et certains principes généraux inscrits dans les lois locales au Moyen-Orient, nécessitant quelques adaptations aux formulaires FIDIC standard, comme le notent fréquemment les praticiens ayant une expérience au Moyen-Orient.

Lois d'arbitrage des pays du Moyen-Orient

Presque tous les pays du Moyen-Orient, à l'exception du Koweït, ont adopté des lois d'arbitrage modernes basées sur Loi type de la CNUDCI:

Le Koweït est une exception, car l'arbitrage au Koweït est toujours régi par Décret-loi du Koweït Non. 38/1980, qui n'est pas conforme à la Loi type de la CNUDCI ou aux normes internationales et appelle certainement une réforme.

Institutions d'arbitrage et règles de procédure

Dans les pays du Moyen-Orient, les parties sont libres de choisir l'institution d'arbitrage ou les règles de procédure qu'elles souhaitent, ou opter pour un à arbitrage. Typiquement, les parties internationales choisissent de grands centres d'arbitrage internationaux, comme la Cour d'arbitrage international de Londres (la «LCIA») ou la Chambre de commerce internationale (le «ICC»). Le centre d'arbitrage international de Dubaï («DIAC»), situé dans le DIFC, est également populaire (voir Règlement d'arbitrage du DIAC). Un autre centre notable de la région avec une charge de travail croissante est le Centre d'arbitrage DIFC-LCIA, établi en 2008, dans le but de promouvoir et d'administrer des, arbitrage efficace et flexible et autres procédures ADR pour les parties faisant des affaires dans tout le Moyen-Orient. Un autre développement notable a été l'ouverture de la Bureau de représentation d’ICC à Abu Dhabi en 2017 situé sur le marché mondial d'Abu Dhabi (ADGM), le premier bureau de la CPI au Moyen-Orient. En janvier 2021, la Cour internationale d'arbitrage de la CCI a également ouvert sa 5e bureau de gestion de cas à Abu Dhabi, dont les opérations devraient commencer en avril de cette année,[12] un autre développement bienvenu qui devrait contribuer à faire d'Abu Dhabi un centre d'arbitrage international, en plus de Dubaï. Les centres d'arbitrage régionaux comprennent:

Reconnaissance et exécution des sentences arbitrales étrangères au Moyen-Orient

Presque tous les États du Moyen-Orient ont adhéré à la Convention pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères (le "Convention de New York"). Le Koweït est devenu partie contractante en 1978, Bahreïn en 1988, Arabie saoudite en 1994, Oman en 1999 et, plus récemment, Qatar en 2002 et les EAU en 2006.[13] En pratique, toutefois, les problèmes liés à l'exécution des sentences arbitrales étrangères ne sont pas rares, surtout en Arabie Saoudite, où malgré un moderne Loi d'application promulguée en 2012, certaines sentences arbitrales rendues en dehors de l'Arabie saoudite ne peuvent pas être exécutées, notamment, sur la base du "exception d'ordre public". Par conséquent, tandis que les entreprises internationales gagnent de plus en plus de confiance avec le Moyen-Orient en tant que forum de résolution des conflits de construction, il reste encore des améliorations à faire, notamment en termes de reconnaissance et d'exécution des sentences arbitrales.

[1] MÊME, Arbitrage de la construction au Moyen-Orient, avril 2017.

[2] S. Brekoulakis; ré. Brynmor Thomas, MÊME, Le guide de l'arbitrage en matière de construction, "Les écrous et les boulons de l'arbitrage de la construction dans la région MENA: une mise à jour", pp. 292-293.

[3] S. Brekoulakis; ré. Brynmor Thomas, MÊME, Le guide de l'arbitrage en matière de construction, "Les écrous et les boulons de l'arbitrage de la construction dans la région MENA: une mise à jour", p. 292.

[4] Voir, par exemple, Article 148(1) Code civil égyptien; Article 129 Code civil de Bahreïn, Article 197 Code civil koweïtien, Article 172 Code civil du Qatar, Article 246 Code civil des EAU.

[5] Voir, par exemple, Article 148 (2) Code civil égyptien; Article 127 Code civil de Bahreïn, Article 195 Code civil koweïtien, Article 172 Code civil du Qatar, Article 246 Code civil des EAU; Article 156 Code civil omanais.

[6] Voir, par exemple, Article 5 Code civil égyptien; Article 28 Code civil de Bahreïn, Article 30 Code civil koweïtien, Article 63 Code civil du Qatar, Article 106 Code civil des EAU; Article 59 Code civil omanais.

[7] Voir, par exemple, Article 244 Code civil égyptien; Article 226 Code civil de Bahreïn, Article 303 Code civil koweïtien, Article 266 Code civil du Qatar, Article 390 Code civil des EAU.

[8] Voir, par exemple, Article 147(2) Code civil égyptien; Article 130 Code civil de Bahreïn, Article 198 Code civil koweïtien, Article 171 Code civil du Qatar, Article 249 Code civil des EAU; Article 159 Code civil omanais.

[9] Voir, par exemple, Article 373 Code civil égyptien; Article 364 Code civil de Bahreïn, Article 437 Code civil koweïtien, Article 402 Code civil du Qatar, Article 472 Code civil des EAU; Article 339 Code civil omanais.

[10] Voir, par exemple, Article 157 Code civil égyptien; Article 140 Code civil de Bahreïn, Article 192 Code civil koweïtien, Article 402 Code civil du Qatar, Article 272 Code civil des EAU; Article 171 Code civil omanais.

[11] Voir, par exemple, Article 650 Code civil égyptien; Article 615 Code civil de Bahreïn, Article 667 Code civil koweïtien, Article 688 Code civil du Qatar, Article 877 Code civil des EAU.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries

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