Există mai multe legi diferite care se aplică unui arbitraj internațional. Astfel de legi includ legea care reglementează arbitrajul (Sectiunea A), legea aplicabilă fondului litigiului (Secțiunea B), legea aplicabilă acordului de arbitraj (Secțiunea C), legea care reglementează capacitatea părților de a arbitra (Secțiunea D) și legea(s) a locului(s) a executării unei hotărâri arbitrale (Secțiunea E). În arbitrajul internațional, este posibil ca fiecare dintre aceste legi să fie aceea a unui stat diferit.
A) Legea care reglementează arbitrajul („decizia de drept“)
De asemenea, decizia de drept (numit și “lege procedurala” a arbitrajului, de “legea curială” sau “legea arbitrajului“) este un corp de reguli naționale care stabilește cadrul general pentru desfășurarea unui arbitraj internațional. Este aproape întotdeauna legea sediului arbitrajului.
De asemenea, decizia de drept reglementează chestiuni importante, inclusiv procedura de anulare a hotărârilor arbitrale, repartizarea competenței pentru a decide contestațiile jurisdicționale între instanțele interne și tribunalele arbitrale, asistență judiciară în legătură cu constituirea tribunalului arbitral, motivele pentru contestarea arbitrilor, asistență judiciară pentru a dispune colectarea probelor, control judiciar interlocutoriu (dacă este permis) a hotărârilor procedurale ale tribunalului arbitral, disponibilitatea măsuri provizorii de protecție, precum și întinderea puterilor arbitrilor, printre altii.
De asemenea, decizia de drept în mod normal, nu specifică în detaliu modul în care se va desfășura un arbitraj, in orice caz. Procedura arbitrală detaliată este determinată în principal de normele instituționale aplicabile (ex, 2021 Regulile ICC) sau la norme (ex, de 2013 Reguli de arbitraj UNCITRAL), ordinele procedurale ale tribunalului și acordul de arbitraj în sine.
Fiecare țară are a sa decizia de drept, care face parte din dreptul său intern și poate fi găsit încorporat în Codul său de procedură civilă, precum este cazul, de exemplu, în Franța (Legea arbitrajului francez) și Germania (Legea arbitrajului german), sau ca act legislativ „autonom”, precum este 1996 Actul de arbitraj englez (vedea de asemenea, a noastră comentariu la 1996 Legea de arbitraj engleză aici). Un cuprinzător lista celor mai multe legi interne de arbitraj poate fi găsită aici.
84 State și un total de 117 jurisdicțiile și-au bazat decizia de drept pe 1985 Modelul UNCITRAL Legea cu privire la arbitrajul comercial internațional si este 2006 versiune revizuită (vedea Statutul legii-model UNCITRAL aici). Acest lucru a dus la un nivel binevenit de uniformitate între diferitele state decizia de drept, care sporește securitatea juridică și încurajează utilizarea arbitrajului internațional de către părțile comerciale pentru soluționarea litigiilor lor.
B) Legea aplicabilă fondului litigiului („legea contractului“)
De asemenea, legea contractului, sau legea care guvernează contractul, este legea de fond care se aplică fondului litigiului părților. De asemenea, legea contractului guvernează existența, valabilitatea și interpretarea contractului principal. De asemenea, guvernează orice creanțe necontractuale (ex, pretenții delictuale), care poate fi adus în fața unui tribunal arbitral, în funcție de domeniul de aplicare al acordului de arbitraj.
Părțile din arbitrajul internațional au, în general, o libertate considerabilă de a alege legea pe care doresc să le guverneze contractul. O astfel de lege nu trebuie neapărat să fie legea oficială a unui stat. Părțile pot împuternici arbitrii să ia în considerare normele de drept, precum uzanțele comerciale, de 2016 Principiile UNIDROIT ale contractelor comerciale internaționale, de lex mercatoria sau legea Sharia, printre altii. Este chiar posibil pentru arbitri, dacă în mod expres este împuternicit să facă acest lucru, a decide un caz „, Precum și binele”Sau ca„compozitor amiabil“, adică, cu simțul natural al dreptății, fără a fi nevoie să se facă referire la vreo regulă legală (vedea, de exemplu., Articol 28(3) de 2006 Legea model UNCITRAL). De asemenea, nu este neobișnuit ca tribunalele arbitrale să se pronunțe asupra unui litigiu cu doar o trimitere la lege, când o astfel de dispută depinde în mare măsură de chestiuni de fapt (de exemplu, în arbitrajele internaționale în domeniul construcțiilor sau procedurile comisiei de litigii privind construcțiile.)
Este esențial ca părțile din contractele cu un element internațional să includă o lege de guvernare pentru a spori predictibilitatea și a evita costurile și timpul pierdut de a discuta legea aplicabilă., în cazul în care apare o dispută.
În absența unei clauze legale de guvernare, arbitri (și instanțele de judecată) va fi chemat pentru a determina legea cea mai adecvată care trebuie aplicată, care va fi în mod normal legea cu care disputa are cea mai strânsă legătură (vedea de asemenea, o discuție cu privire la relevanța Regulamentelor Roma I și Roma II pentru determinarea legii aplicabile fondului unui arbitraj internațional).
În special, mulți decizia de drept, precum și regulile instituționale aplicabile, împuternicește arbitrii, la determinarea legea contractului, să aplice direct legea (sau reguli de drept) consideră oportun (așa-numita abordare directă). Acest lucru este prevăzut, de exemplu, în Articol 1511 din Codul de procedură civilă francez (vedea de asemenea, o scurtă discuție aici, întrebare 6), Articol 21(1) din 2017 Regulile ICC, precum și articolul 22(3) din 2020 Reguli LCIA. Asta înseamnă și asta, spre deosebire de judecătorii naționali, arbitrii nu sunt, în general, obligați să urmeze calea convențională a conflictului de legi (așa-numita abordare indirectă), chiar dacă, in practica, s-ar putea să fie ghidați de reguli de conflict de legi larg acceptate.
De asemenea, merită menționat în acest sens că termenii Instanțele de drept (adică, legea instanței în care sunt intentate procedurile) și cauza legii (adică, o lege străină aleasă pentru a fi aplicată de instanța de forum), care sunt utilizate pe scară largă în conflictul de legi, nu sunt ușor de transpus în contextul arbitrajului internațional. Asta pentru că, spre deosebire de judecători, arbitrii nu sunt organe ale vreunui forum legal, ceea ce înseamnă că le lipsește un adecvat Instanțele de drept, în timp ce orice lege este, în mod cert, în mod egal „străin" lor.
C) Legea aplicabilă însuși acordului de arbitraj
In practica, de obicei, părțile nu specifică legea aplicabilă acordului lor de arbitraj. Această lege guvernează existența, valabilitatea și interpretarea în sine a acordului de arbitraj (vedea de asemenea, a noastră recomandări pentru redactarea unei clauze de arbitraj în 2021).
În cazul în care sediul arbitrajului se află într-o jurisdicție diferită de legea care guvernează contractul, nespecificarea legii aplicabile acordului de arbitraj poate duce la rezultate inconsecvente în fața instanțelor naționale. De exemplu, în Kabab-Ji SAL (Liban) v Kout Food Group (Kuweit)([2020] EWCA Civ 6), curtea engleză (aplicarea dreptului englez ca lege care reglementează acordul de arbitraj) a constatat că o parte nu devenise o parte suplimentară la un acord de arbitraj și a refuzat recunoașterea și executarea unei hotărâri arbitrale, întrucât o instanță franceză se pronunță asupra aceleiași probleme legale în Kabab-Ji SAL (Liban) v Kout Food Group (Kuweit) (CA Paris, 23 iunie 2020, nr. 17/22943) a refuzat să anuleze hotărârea după aplicarea legislației franceze la acordul de arbitraj.
Această problemă apare deoarece este aproape incontestabil astăzi că clauza de arbitraj este un acord separat de contractul principal în care este cuprinsă (asa numitul principiul autonomiei sau separabilității clauzei de arbitraj). Aceasta înseamnă că, în lipsa unei alegeri de către părți, legea aplicabilă acordului de arbitraj nu trebuie să fie neapărat legea care guvernează contractul principal, totuși, o astfel de lege este o opțiune luată în considerare de obicei, alături de legea scaunului.
De asemenea, 1958 Convenția de la New York privind recunoașterea și executarea premiilor arbitrale externe („Convenția de la New York“) favorizează legea scaunului ca opțiune implicită, absent o petreceri’ alegere expresă sau implicită, conform prevederilor articolului său V(1)(A), care prevede că arbitrajul „acord [trebuie sa fie] valabil în temeiul legii la care părțile l-au supus sau, defectarea oricărei indicații cu privire la aceasta, în conformitate cu legea țării în care a fost adjudecată“, adică, sub legea scaunului. Această opțiune implicită a fost adoptată și de multe reguli instituționale, de exemplu, de 2020 Reguli LCIA, care prevăd în Articolul 16(4) acea "legea aplicabilă Acordului de arbitraj și arbitraj vor fi legea aplicabilă la sediul arbitrajului“ (vedea de asemenea, comentariul nostru cu privire la modificări cheie introduse de 2020 Regulile LCIA aici).
D) Legea aplicabilă capacității părților de a arbitra
De asemenea, Convenția de la New York oferă din nou îndrumări în acest sens la articolul V(1)(A), care stabilește ca temei pentru refuzul recunoașterii unui premiu cazul în care „petreceri la [arbitraj] acord [...] erau, conform legii aplicabile acestora, sub o oarecare incapacitate“. În ceea ce privește entitățile corporative, care sunt părțile implicate de obicei în arbitrajele comerciale internaționale, „legea aplicabilă acestora”Este în mod normal legea statului de încorporare a acestora.
E) Legea locului de executare a unei sentințe („legea executării“)
Sub Convenția de la New York, care astăzi contează 166 State părți, de ultimul fiind Sierra Leone, o hotărâre arbitrală care intră în sfera sa de aplicare poate fi pusă în aplicare în aproape orice jurisdicție în care partea care pierde are active. Convenția de la New York stabilește doar cadrul general de aplicare, în alți termeni, standardele minime care trebuie îndeplinite, in orice caz.
Ar trebui să avem în vedere în acest sens că, ca o regulă generală, recunoașterea și executarea unei sentințe, pe de o parte, și executarea efectivă împotriva bunurilor debitorului, pe de altă parte, sunt două proceduri distincte și consecutive. Prima este guvernată de Convenția de la New York coroborată cu legea procesuală națională a țării în care se solicită recunoașterea, în timp ce aceasta din urmă este guvernată exclusiv de legislația națională a țării în care se urmărește executarea împotriva bunurilor debitorului de atribuire.
Aceasta înseamnă că creditorii de atribuire ar trebui să aibă în vedere faptul că vor fi aplicabile și normele de executare naționale și procedurile judiciare, în statul în care vor căuta să aplice o hotărâre arbitrală și să pună sechestru efectiv asupra bunurilor părții responsabile. Deși acest lucru poate părea complex, acest lucru este avantajos în comparație cu litigiile, în cazul în care o hotărâre judecătorească poate să nu fie deloc executorie într-o jurisdicție străină.
***
Pe scurt, există mai multe legi diferite care pot influența un arbitraj internațional. Pentru a evita conflictele inutile, este recomandabil ca părțile să facă o alegere explicită și clară a sediului arbitrajului, a cărui lege va reglementa procedura de arbitraj („decizia de drept“), legea care guvernează fondul unei dispute („legea contractului“), și în mod ideal legea care reglementează acordul de arbitraj în sine atunci când decizia de drept și legea contractului sunt diferite.