Достъпът до чуждестранни инвеститори на пазара е крайната стъпка за навлизането на чуждестранния капитал в приемаща държава. Повечето държави днес регулират приемането на преките чуждестранни инвестиции чрез специална правна рамка, договорена с други страни и образувания на двустранно, а понякога и многостранно ниво. Сключвайки такива договори, Държавите се споразумяват да предоставят част от своя суверенитет и приемат определени правила и условия, при които те ще се отнасят към чуждестранния капитал, чуждестранни юридически лица и чуждестранни граждани.
Двустранни инвестиционни договори ("БИТ"с) регулират взаимните отношения на две различни суверенни държави по отношение на насърчаването и защитата на чуждестранните инвестиции на тяхна територия. Те обикновено се сключват между страни с различен икономически стандарт, когато една от тях в повечето случаи е развиваща се страна. Обосновката на подобно сдружаване е взаимният интерес на двете страни да насърчават своята икономика и индустрия в друга, напълно различен пазар, които в противен случай могат да бъдат недостижими или неконкурентоспособни.
Все още, Държавите са склонни да налагат определени нива на защита и стандарти по отношение на насърчаването на чуждестранни инвестиции, които не винаги могат да бъдат напълно постижими. Те са свободни да се договорят за по-ниски или по-високи нива на защита на чуждестранните инвестиции, както обикновено, стига другата да е съгласна. По този начин държавите запазват известна свобода на маневриране и защитават възприеманите жизненоважни държавни интереси.
Понятието пазарен достъп може да се разбира като комбинация от два взаимосвързани термина - допускане и установяване на чуждестранни инвестиции.[1] Докато приемането обхваща въпроси като „определение на съответните икономически сектори, географски региони, изискването за регистрация или лиценз и правната структура на допустима инвестиция"[2], понятието за установяване включва въпросите на „разширяване на инвестицията, плащане на данъци или превод на средства"[3]. Все още, тези условия са тясно свързани помежду си и съдържат двата аспекта на един и същ въпрос от различни ъгли - от гледна точка на инвеститора и на държавата.
Погледът на тази концепция се вижда обикновено в първоначалните статии на BIT, където страните се споразумяват за взаимния интерес от насърчаване на чуждестранни инвестиции и предоставяне на определен стандарт на лечение на чуждестранните инвеститори в приемащата държава. Въпросните стандарти са или стандартът на най-облагодетелстваната нация (НОН) или националното третиране, когато приемащата държава се задължава да се отнася към чуждестранния инвеститор еднакво като всички свои граждани или да прилага най-доброто възможно третиране, приложимо към чуждестранните инвеститори, което обикновено не е толкова добро, колкото националното. Подобна разлика е от решаващо значение, когато се обсъжда отвореността на пазара на една държава. Може да се разбере, че националното третиране представлява ниво, по-високо от третирането на най-облагодетелстваната нация, тъй като държавата се съгласява да третира всички инвеститори еднакво, независимо от произхода им.
Друга характеристика на съвременните BIT е почти унифицираното позоваване на приложимия механизъм за уреждане на спорове. По-голямата част от днешните BIT избират международен арбитражен процес и директно определят приложимите процедурни правила. По този начин, в случай на нарушение на стандартите, въплътени в BIT, страните могат да се обърнат към целесъобразно разрешаване на спорове преди неутрален форум.
Докато теорията признава възможността държава да реши изцяло да отвори вратите си за чуждестранни инвеститори (така наречените „отворени врати“ икономики)[4], в действителност, доста рядко е дадена държава да допусне намесата на чуждестранния капитал в определени сектори. Всяка държава всъщност ограничава, ако не се затваря изцяло, определени области от значение за нейните интереси. Такива сектори обикновено са свързани с производството на оръжие, енергия, лекарства или химическата промишленост. Чрез налагане на допълнителни изисквания, които потенциалните инвеститори трябва да изпълняват или предписват специални разрешения и лицензионни процедури, Държавите стесняват капацитета на лицата, които биха могли да участват в такива предприятия. Най-често срещаният начин за определяне на такива сектори и отрасли е съставянето на отрицателен списък от сектори, които изискват изпълнение на допълнителни условия или са изцяло забранени за влизане. Такива списъци обикновено са предвидени в националното законодателство.
въпреки това, дори такова поведение зависи от реалното икономическо здраве на дадена държава и то следва определени модели. а именно, развиващите се страни и страните в преход обикновено имат остра нужда от чуждестранни инвестиции, които обикновено са основният начин за увеличаване на БВП. Напротив, развити страни, поради установеното им положение на регионалния и световния пазар, може да ограничи достъпа на пазара до чуждестранните инвеститори и изцяло да забрани или ограничи възможността за навлизане на пазара в определени сектори, които се считат за жизненоважни.
Следователно, въпреки че предоставянето на повишен стандарт на лечение на чуждестранни инвеститори в рамките на BIT може да бъде успокоително, националните закони имат последната дума, тъй като може да се направи позоваване на националното законодателство. Дори предоставянето на национално третиране на чуждестранни инвеститори може да бъде проблематично, когато има списък с допълнителни административни изисквания, които ограничават реалния достъп до пазара.
следователно, чуждестранните инвеститори трябва да бъдат предпазливи - винаги трябва да се консултира националното законодателство, тъй като то ефективно стеснява приетите стандарти за лечение. Нарушаването на BIT може да бъде отстранено чрез провеждане на арбитражна процедура, но такъв вариант не винаги дава възстановяване на всички инвестирани активи в конкретен случай.
Катарина Грга, Закон за ацериса
[1] Р. Dolzer, ° С. Шруер, Принципи на международното инвестиционно право, 2ри изд, Oxford University Press, стр.88; Виж също P. Джулиард, „Свобода на установяване, Свобода на движението на капитал и свобода на инвестиране ”, 15 ICSID преглед-FILJ 322, 2000, р. 323.
[2] Р. Dolzer, ° С. Шруер, Принципи на международното инвестиционно право, 2второ изд, Oxford University Press, стр.88.
[3] Р. Dolzer, ° С. Шруер, Принципи на международното инвестиционно право, 2второ изд, Oxford University Press, стр.88.
[4] UNCTAD, Прием и установяване, Серия по въпроси в международните инвестиционни споразумения, ООН Ню Йорк и Женева, 2002, т.3.