Arbitráž nabízí alternativu k předání soudu, umožňující spory, aby byly soukromě vyřešeny jedním nebo více rozhodci vybranými stranami. Často je preferováno pro svou důvěrnost, Rychlost, a schopnost jmenovat odborníky na složité nebo technické záležitosti. Rovněž se používá pro řešení přeshraničních sporů týkajících se stran z různých jurisdikcí a různých platných zákonů.
Pro mnoho podniků, Rozhodnutí o zahájení rozhodčího řízení se cítí jako logický další krok, když dojde k vážnému sporu, Pokud existuje rozhodčí doložka v příslušné smlouvě. Po všem, Pokud se jednání rozešla a smlouva zahrnuje rozhodčí doložku, Co jiného má dělat?
Pravda je však taková, že zahájení rozhodčího řízení není vždy tak jednoduché - nebo tak prospěšné - jak by se mohlo poprvé objevit. V touze vyřešit spor co nejrychleji, Klíčové faktory jsou někdy přehlíženy: náklady, vymahatelnost, Síla dostupných důkazů, a dokonce i to, zda je rozhodčí řízení nejlepším nástrojem pro situaci.
Většina ředitelů a generálních ředitelů nejsou právníci, a neočekává se, že budou. Přesto zahájení arbitráže bez jasného očí pochopení většího obrazu může vést k překvapení-některé z nich pro podnikání drahé.
Níže jsou uvedeny praktické tipy, které pomáhají vůdcům podniků a tvůrci rozhodování, aby si mysleli strategicky před zahájením rozhodčího řízení, umožňuje jim to udělat inteligentní, informované volby a zároveň se vyhýbají zbytečným zpožděním a nákladům.
Otázka č. 1: Je rozhodčí řízení pravým fórem pro spor?
Před zahájením rozhodčího řízení, Je důležité zvážit, zda je to opravdu ten správný způsob, jak zvládnout spor. Zatímco rozhodčí řízení může být prospěšné, nabízet výhody, jako je důvěrnost, flexibilita, a vymahatelnosti, nemusí to nutně odpovídat každé situaci.
Začněte pečlivým prozkoumáním smlouvy, se zvláštním zaměřením na doložku o řešení sporů. Některé dohody mandát rozhodčí, zatímco jiní umožňují alternativní metody, jako je mediace. Pokud má záležitost trestná povaha, Obvykle by se mělo vyhnout rozhodčímu řízení.
Pokud je arbitráž výslovně vyžadována, Tento proces bude obvykle třeba dodržovat. nicméně, Pokud je jazyk nejednoznačný nebo otevřený interpretaci, Před zavázáním na konkrétní postup mohou být k dispozici další možnosti.
Kromě sledování smlouvy, Přemýšlejte o těchto důležitých otázkách:
- Je tento spor vhodný pro rozhodčí řízení? Rozhodčí řízení je vhodné pro spory vyžadující specializované znalosti nebo soukromí. nicméně, Může být méně vhodné pro spory, které vyžadují naléhavé soudní zásahy (jako jsou příkazy) nebo kde je důležitá transparentnost a veřejná odpovědnost.
- Existují lepší alternativy? V některých případech, Vyjednávání nebo zprostředkování může spory vyřešit rychleji a nákladově efektivněji bez nutnosti iniciovat rozhodčí řízení. Alternativně, Spor před národním soudem může poskytnout silnější prozatímní opatření, Přístup k širšímu objevu, nebo jiné procedurální nástroje, které rozhodčí postrádá.
Pečlivé zvážení těchto úvah může pomoci při určování nejvhodnější cesty vpřed.
Otázka č. 2: Existují nějaké procedurální překážky pro zahájení rozhodčího řízení?
I když smlouva obsahuje rozhodčí doložku, Okamžité podání nemusí být vhodné. Před zahájením formálního řízení, Je důležité prozkoumat doložku o řešení sporů s důrazem na procedurální předpoklady. Mnoho dohod vyžaduje, aby byly před zahájením rozhodčího řízení dokončeny konkrétní předběžné arbitrážní kroky. Nedodržení těchto kroků může vést k významným důsledkům, jako jsou zpoždění, zvýšené výdaje, nebo zamítnutí nároku z procedurálních důvodů.
Běžné předpoklady mohou zahrnovat:
- Přátelské pokusy o vypořádání ve stanoveném období.
- Mediace nebo strukturované vyjednávání.
- Postupy sporů nebo postupy, zejména v souvislosti se smlouvami o stavebnictví FIDIC a dalšími dohody o infrastruktuře.
Tyto kroky jsou často více než pouhá doporučení - mohou to být vynutitelné požadavky. Pokud nedodržíte jasně povinná ustanovení, obvykle podnítí soupeřskou stranu, aby zpochybnila jurisdikci Tribunálu nebo vznesla procedurální námitky, potenciálně zvyšující se náklady a způsobující zpoždění. Mechanismy řešení sporů o víceúrovňové, energie, a spory infrastruktury, zvláště když se jedná o smlouvy o FIDIC.
Model řešení sporu FIDIC Obvykle zahrnuje několik závazných předpokladů:
- Požadavky na oznámení v přísných časových limitech (typicky 28 dny) zachovat nároky;
- Doporučení sporů správní radě sporu (SKVRNKA);
- Čekací doba po rozhodnutí DAB nebo oznámení o nespokojenosti před zahájením rozhodčího řízení.
Nedodržení některého z těchto kroků může být pro nárok fatální. Například, Pokud strana neposkytuje oznámení o nespokojenosti v zadaném okně po rozhodnutí DAB, Výsledek se stává konečným a závazným, I když je to nepříznivé. navíc, Neschopnost podat záležitost na DAB před rozhodčím řízením může vést k námitkám na jurisdikci nebo k propuštění nároku zcela.
Proto, před zahájením rozhodčího řízení na základě smlouvy FIDIC, Ověřte, že každý krok byl přesně dodržen. Pokud DAB nebyl na místě, Zvažte, zda selhání bylo způsobeno odmítnutím protistrany ve spolupráci (což by mohlo omluvit nedodržení), a podrobně to dokumentovat.
Otázka č. 3: Jaké jsou náklady na rozhodčí řízení a stojí za to?
Před zahájením arbitráže, Je důležité pečlivě posoudit finanční důsledky. Přestože je rozhodčí řízení často propagováno jako rychlejší a nákladově efektivnější alternativu k soudnímu sporu, stále může zahrnovat významné výdaje, zejména ve složitých nebo vysoce hodnotných sporech (Pro více informací, vidět Náklady na rozhodčí řízení).
Ačkoli náklady na mezinárodní rozhodčí řízení jsou často získána od prohrávající strany, Sázání značných zdrojů předem není vždy obezřetným obchodním rozhodnutím, zvláště když se vrácení může trvat roky, než se uskuteční nebo nemusí být nikdy obnovena, pokud se respondent stane insolventním.
Náklady na rozhodčí řízení lze rozdělit následovně:
- Poplatky za rozhodčího tribunálu - Ty jsou obvykle sdíleny mezi stranami a mohou se lišit v závislosti na rozhodčí instituci, Počet rozhodců, a spodní částka; typicky, mít jediného rozhodce v menší, Je vhodné méně složité spory, protože náklady jsou nižší.
- Institucionální poplatky - Při rozhodování podle pravidel, jako jsou pravidla ICC, LCIA, nebo SIAC, budou platit administrativní poplatky. Příslušné plány poplatků lze nalézt na webových stránkách příslušných institucí.[1]
- Odborné poplatky - V mnoha případech, Je nutné zapojení technických nebo kvantových odborníků, zejména ve stavebnictví, energie, nebo finanční spory. Odborné poplatky se mohou značně lišit v závislosti na složitosti této záležitosti, Velikost týmu odborníků, a jejich geografická poloha.
- Náklady na sluch - Patří sem pronájem pokojů, soudní reportéři, tlumočníky, a někdy cestování a ubytování.
- Právní poplatky - Právní poplatky obvykle představují největší část rozhodčích nákladů. Ty lze řídit výběrem právního poradce s přiměřenými sazbami.[2] nicméně, Skutečností je, že budování silného případu zahrnuje rozsáhlou právní práci nad rámec slyšení. Rozhodčí právníci jsou zodpovědní za rozvoj celkové právní strategie, Provádění podrobného faktického a právního výzkumu, Vypracování prosby a podání, koordinace s odborníky, manipulace s procedurálními záležitostmi, Správa výroby dokumentů, Příprava a zkoumání svědků, a zajistit soulad s příslušnými pravidly a časovými osami v průběhu řízení.
Je také důležité si uvědomit, že ani úspěšný výsledek nezaručuje zotavení plné nákladů. Zatímco většina rozhodčích pravidel umožňuje úhradu převládající strany, Tribunály obvykle mají široký diskrétnost a mohou přistupovat pouze část vzniklých právních nákladů.[3]
Otázka č. 4: Existuje dostatečný důkaz a dokumentace na podporu úspěšného výsledku v rozhodčím řízení?
Zahájení rozhodčího řízení vyžaduje více než pevné přesvědčení, že došlo k špatnému. Záleží na schopnosti prokázat nárok a obnovit požadované částky. Pokud je pravděpodobnost úspěchu nízká, Pronásledování rozhodčího řízení je obecně nehodnotitelné.
Zapojení právního zástupce k přípravě právního memoranda o výhodách nároků je často obezřetným krokem před zahájením rozhodčího řízení. Taková analýza může identifikovat slabosti a posoudit pravděpodobnost úspěchu, Pomáháme vyhnout se nákladným řízením s omezenými vyhlídkami. Umožňuje také poradce se seznámit se fakty a právním rámcem sporu, a zároveň dávat klientovi příležitost vyhodnotit kompetence právníků, schopnost reagovat, a celková vhodnost.
Protože rozhodčí řízení je především proces založený na dokumentu, výsledek často závisí na kvalitě, jasnost, a úplnost předložených dokumentárních důkazů, a také to, jak efektivně jsou tyto důkazy předány tribunálu.
To platí zejména ve sporech stavebnictví a infrastruktury, kde zaznamenává pokrok, Variační příkazy, Pokyny pro web, Korespondence projektu, a správná oznámení podle smlouvy hrají ústřední roli. Bez jasného písemného záznamu projektu, Dokonce i platný nárok může selhat, Někdy z čistě procedurálních důvodů.
Před zahájením rozhodčího řízení, požádat:
- Existuje dostatečný dokumentární důkaz, který by prokázal, co se stalo a, ideálně, identifikovat odpovědnou stranu?
- Existují podepsané smlouvy, pozměňovací návrhy, faktury, korespondence, Protokoly projektu, nebo jiné dostupné dokumenty pro podporu nároků?
- Byla zajištěna dodržování předpisů se všemi požadavky na smluvní oznámení, jako jsou požadavky související se zpožděním nároků nebo překročení nákladů, zejména ve stavebních sporech upravených Smlouvy založené na FidIC?
Je také důležité si uvědomit, že v mnoha průmyslových a jurisdikcích je, Postupy vedení záznamů mohou být nekonzistentní, s klíčovými dokumenty rozptýlenými napříč různými týmy nebo systémy. Jakmile dojde ke sporu, Čas, který je k dispozici pro shromažďování a organizaci nezbytných důkazů, je často omezený. Tato výzva je zvláště výrazná ve stavebních sporech týkajících se sady SHIDIC smluv, Pokud je pro budování přesvědčivého případu rozhodující včasný přístup k dobře udržovaným záznamům.
Jak je vysvětleno výše, Ustanovení o oznámení FIDIC vyžadují, aby dodavatelé dali důkladně písemné oznámení o pohledávkách, často uvnitř 28 dny, kdy si uvědomí událost, což vede k nároku. Tato ustanovení jsou často považována za přísné podmínky, které musí být splněny před tím, než má dodavatel nárok na kompenzaci nebo prodloužení času. Ustanovení o oznámení se často vztahují na:
- Události zpoždění a narušení (např., nepředvídané podmínky místa);
- Variace instruovaly orálně nebo prostřednictvím neformálních kanálů;
- Síla vyšší a nepředvídané okolnosti;
- Pokyny ovlivňující čas nebo náklady.
Dokumentace a vydávání oznámení včas a zachování důkazů o těchto oznámeních jsou nezbytné. Mezi osvědčené postupy patří:
- Použití smluvně kompatibilních formátů pro oznámení;
- Udržování centralizovaného protokolu korespondence projektu;
- Zajištění oznámení jsou vydávány oprávněnými zástupci a uznány.
Doporučuje se obezřetné dodavatelé vyvinout standardní šablonu pro vydávání oznámení a vyškolit své projektové týmy, aby rozpoznali spouštěcí události. V rozhodčím řízení, Tribunál se bude podrobně zabývat tím, zda byly splněny smluvní závazky, a nedodržení ustanovení o oznámení nemusí znamenat žádnou náhradu, bez ohledu na zásluhy. Když máte pochybnosti, Pokud existuje možnost budoucího sporu, mělo by být vždy vydáno oznámení.
Je vhodné to zvážit od začátku a udržovat, nebo pokud je to nutné, vytvořit odpovídající dokumentární záznam projektu, na který se lze spolehnout, že doložíte potenciální nároky.
Otázka č. 5: Je rozpouštědlo pro protistrany, a je vymáháním rozhodčího ocenění, které bude pravděpodobně úspěšné?
Pro většinu podniků, Konečným cílem není jednoduše zajistit příznivé ocenění, ale ve skutečnosti obnovení udělených částek. nicméně, Úspěšné ocenění nezaručuje platbu. V mnoha případech, vymáhání se stává samostatnou výzvou, zvláště když prohrávající strana odmítá dodržovat dobrovolně nebo drží aktiva v jurisdikcích, kde je vymáhání právně nebo prakticky obtížné.
Rozhodčí ceny nezahrnují mechanismus automatického vymáhání. Pokud prohrávající strana nedodrží dobrovolně, Cena musí být vynucena soudy v jurisdikci, kde tato strana drží aktiva. Často, Rozhodčí ceny jsou vynucena ve více jurisdikcích, aby se zvýšila šance na zotavení.
Porozumění rozpoznávání, Vynucení, a provedení rozhodčích cen
- Uznání: To znamená, že soud oficiálně uznal, že rozhodčí ocenění je platné a lze jej vynutit, zabránit nepřátelské straně ve vzdání se stejných otázek v jiné jurisdikci.
- Vynucení: Po uznání, Vynucování zahrnuje zajištění soudního příkazu, který nařizuje prohrávající stranu, aby dodržovala podmínky ceny. Tento proces může zahrnovat akce, jako jsou zamrznutí nebo soudní příkazy.
- Provedení: Toto je skutečná implementace příkazu k vymáhání práva, například zabavení aktiv pro uspokojení ceny.
Tyto kroky se mohou výrazně lišit v závislosti na jurisdikcích vymáhání.
Role newyorské úmluvy
The 1958 Newyorská úmluva o uznávání a výkonu zahraničních rozhodčích cen je základním kamenem mezinárodního rozhodčího řízení. Usnadňuje uznání a vymáhání zahraničních rozhodčích cen napříč (proud) 173 Smluvní strany. Na rozdíl od rozsudků tuzemských soudů, Rozhodčí ceny lze vynutit téměř v téměř každé zemi světa. Podle článku III, Soudy jsou povinny uznat a vymáhat ocenění, s výhradou konkrétních výjimek uvedených v článku V, jako, mimo jiné:
- Neplatnost rozhodčí smlouvy.
- Nedostatek řádného oznámení stranám.
- Ocenění zabývající se záležitostmi nad rámec rozsahu rozhodčí smlouvy.
- Úvahy o veřejné politice.
Praktické úvahy o vymáhání rozhodčích cen
Proto, Před zahájením rozhodčího řízení je důležité provést pečlivé posouzení následujících faktorů:
- Protistrana solventnosti: Prozkoumejte, zda má soupeřná strana dostatečná aktiva k uspokojení ceny. Pokud je soupeřná strana insolventní nebo má strategicky přesunutá aktiva, prosazování může být marné. I když to může být nákladné, Zapojení firmy pro sledování aktiv před zahájením rozhodčího řízení může pomoci určit, zda existuje realistická vyhlídka na zotavení. Pokud existuje riziko, že může být aktiva přesunuta, Příkazy k ochraně aktiv, předběžná opatření, nebo by měla být zvážena opatření na konzervatoři.
- Umístění aktiv: Určete, kde se nachází aktiva protistrany. Vymáhání se obvykle sleduje v jurisdikcích, kde jsou přítomna aktiva; Proces se budou řídit místními zákony této jurisdikce.
- Časová omezení: Mít na paměti zákonné omezení období pro vymáhání, které se liší podle země.
- Suverénní imunita: Při jednání se státem nebo státním subjektem, doktríny suverénní imunita může je chránit před donucovacími opatřeními. Nicméně, Mnoho jurisdikcí má výjimky z těchto ochrany, zejména pokud jde o komerční činnosti.
- Výjimky z veřejné politiky: Soudy mohou odmítnout vynutit cenu, pokud poruší veřejnou politiku prosazující jurisdikce. I když je to omezená výjimka, může představovat podstatné výzvy v konkrétních jurisdikcích.
Výzvy pro vymáhání jsou obzvláště důležité v přeshraničních sporech, rozvíjející se trhy, rozvíjející se ekonomiky, nebo spory týkající se státních subjektů. Tím pádem, Zatímco rozhodčí řízení nabízí efektivní mechanismus řešení sporů, Vymahatelnost ceny závisí na strategickém plánování.
Otázka č. 6: Má správný právní tým a strategie, aby se posunul vpřed s rozhodčím řízením?
Arbitráž není jen alternativou ke státním soudům - je to vlastní svět, s vlastními pravidly, očekávání, a taktika. To také znamená, že vyžaduje jinou sadu dovedností než tradiční soudní spory.
Strategie přijatá od začátku sporu může mít významný vliv na konečný výsledek. Rozhodnutí učiněná před zahájením rozhodčího řízení, jako je to, jak rámovat nároky, Která pravidla se použít, zda hledat prozatímní opatření, a jak vybrat vhodného rozhodce, může utvářet průběh řízení a podstatně ovlivnit vyhlídky na úspěch.
Z tohoto důvodu, Je nezbytné zapojit právní radu se specifickými odbornými znalostmi v mezinárodním rozhodčím řízení, spíše než se spoléhat pouze na obecné soudce. Zkušený rozhodčí tým je vybaven nejen pro vedení večírků celým rozhodčím procesem, ale také poskytovat strategické rady ve fázi před arbitráží, zajistit, aby byla záležitost řádně posouzena a umístěna před zahájením řízení.
Další úvaha: Je to vhodný čas na zahájení rozhodčího řízení?
I s důkladnou přípravou, včetně silných důkazů a zkušeného právního poradce, Je důležité zvážit, zda je načasování vhodné pro zahájení rozhodčího řízení. Načasování může sloužit jako strategická výhoda nebo, Pokud je nesprávně posouzen, mít za následek nákladné důsledky.
Některé klíčové otázky, které je třeba položit:
- Byl zohledněn příslušný promlčecí lhůta? Většina jurisdikcí má časové limity pro přinášení nároků. Chybí termín, Dokonce i o několik dní, může učinit případ nepřímý.
- Existují probíhající diskuse o vypořádání? Pokud existuje realistická šance na vyřešení spor přátelsky, Zahájení rozhodčího řízení předčasně může eskalovat napětí a vypnout vyjednávání.
- Jsou ve hře širší faktory, zejména v případech týkajících se států a státních subjektů? Například, existují nadcházející volby nebo politické směny, které by mohly ovlivnit vymáhání nebo regulační podmínky? Jsou jakékoli očekávané změny v zákonech nebo tržních podmínkách, které pravděpodobně v budoucnu usnadní nebo finančně výhodné vymáhání?
V některých případech, Nejpodivnějším právním postupem je odložit zahájení řízení, za předpokladu, že takové zpoždění neohrožuje žádná zákonná práva. Dobře považované strategické zpoždění může vytvořit příležitosti pro příznivější výsledky, Mělo by však být sledováno pouze s jasným pochopením souvisejících rizik a důsledků.
Závěr: Před zahájením rozhodčího řízení přijmete strategický přístup
Rozhodčí řízení může být účinným a mocným způsobem, jak vyřešit obchodní spory - ale pouze při přípravě a strategií se přiblíží. Nabízí důvěrnost, flexibilita, a vynutitelnost přes hranice, ale může to být také časově náročné a nákladné, zvláště když je případ složitý, Právní poradce nemá požadované dovednosti ani znalosti, nebo je strategie špatně naplánována.
Před pokračováním s rozhodčím řízením, Je vhodné udělat krok zpět a provést důkladné posouzení toho, zda je rozhodčí řízení vhodným fórem pro spor. To zahrnuje zajištění k dispozici dostatečné důkazy, porozumění potenciálním nákladům, a vyhodnocení pravděpodobnosti úspěšného vymáhání jakéhokoli případného udělení. Konečným cílem není pouze zahájení řízení, ale efektivně vyřešit spor, efektivně, a způsobem, který umožňuje obnovení požadovaných částk.
[1] Některé rozhodčí instituce mají na svých webových stránkách kalkulačky nákladů. Vidět, např., https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; viz také SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] Na Aceris Law, Jsme odhodláni poskytovat právní zastoupení nejvyšší úrovně, Snažit se vyhrát každý případ pro naše klienty při zachování rozumných, průhledný, a předvídatelné poplatky. Kalkulačka nákladů dostupná tady Vypočítává limitované právní poplatky aceris zákon nabídky pro komerční, konstrukce, a arbitráže investora výměnou za skromný poplatek za úspěch nebo komponentu uplift.