Šest let po zavedení ruských sankcí Spojenými státy a Evropskou unií, ruský parlament přijal nový zákon, který umožňuje sankcionovaným ruským subjektům vyhnout se rozhodčímu řízení. Rozhodčí řízení proti společnostem a jednotlivcům, na které se vztahují ruské sankce, byly dnes novým ruským zákonem převedeny do výlučné jurisdikce ruských státních soudů.. Rusko, který nikdy neměl obraz jako země přátelská k arbitráži, vytvořil nové překážky pro rozhodčí řízení týkající se sankcionovaných subjektů, které jsou analyzovány níže.
Nový zákon vstoupil v platnost dne 19 červen 2020, Federální zákon č. 171-FZ “O změně ruského obchodního zákoníku s cílem zajistit ochranu práv jednotlivců a společností s ohledem na omezovací opatření uložená cizím státem, státní unie nebo mezinárodní orgán cizího státu nebo unie“ („Zákon“).
The Ruské právo je k dispozici zde a mění ruský obchodní zákoník tak, aby obsahoval oddíl 248(1), “Výhradní pravomoc rozhodčích soudů v Ruské federaci ve sporech týkajících se osob, vůči nimž byla zavedena omezující opatření” a oddíl 248(2), “Zákaz zahájení nebo pokračování soudních sporů se spory týkajícími se omezujících opatření.” Chudý, neoficiální Anglický překlad zákona je k dispozici zde.
Cílem zákona je podpora ruských jednotlivců a společností, stejně jako zahraniční osoby a společnosti, kteří byli terčem ruských sankcí. Stanovuje výhradní jurisdikci ruských obchodních soudů (pojmenované rozhodčí soudy) nad spory s účastí sankcionovaných stran a spory týkající se ruských sankcí.
Do určité míry, tento zákon kodifikuje nedávnou ruskou jurisprudenci. Když několik států, včetně Evropské unie a Spojených států, zavedl sankce proti ruskému státu, Ruské společnosti a jednotlivci, Ruské soudy povolily sankcionovaným stranám vyhnout se rozhodčímu řízení.
Devátý odvolací obchodní soud dne 10 Únor 2020, například, přijal Rozhodnutí ve věci č. A40-149566 / 2019, ve kterém podpořil rozhodnutí moskevského obchodního soudu umožňující sankcionované straně uplatnit nárok u ruského státního soudu bez ohledu na rozhodčí dohodu. Na 6 červenec 2020, kasační soud pro moskevský okres potvrzeno oba činy.
Toto rozhodnutí bylo založeno na článku II (3) z Newyorská úmluva o uznávání a výkonu zahraničních rozhodčích cen (1958). Článek II (3) uvádí následující:
Soud smluvního státu, je-li zahájeno řízení ve věci, o které se strany dohodly ve smyslu tohoto článku, musí, na žádost jedné ze stran, postoupit strany k rozhodčímu řízení, pokud nezjistí, že uvedená dohoda je neplatná, nefunkční nebo neschopný vykonat.
Ruské soudy rozhodly, že od té doby se strana ocitla pod prot ruskými sankcemi, nemohla účinně chránit svá práva v rozhodčím řízení (což je částečně pravda, např., NÁS.. právní firmy nemusí být schopny navázat vztahy s klienty, na které se vztahují sankce, a podobná situace existuje také v E.U.). navíc, i kdyby bylo možné rozhodčí řízení a žalobce by obdržel odměnu ve svůj prospěch, nemusí být schopen vynutit nález v žádném státě s výjimkou Ruska, protože bankovní převody ve prospěch sankcionovaného žadatele mohou být blokovány při průchodu prostřednictvím korespondentských účtů bank pod kontrolou Spojených států, jako je tomu u většiny transakcí v USA. dolarů.
Nová ruská práva subjektů cílená ruskými sankcemi
Vzhledem k zavedení výhradní jurisdikce ruských soudů, z 19 červen 2020, jakákoli sankcionovaná ruská společnost nebo jednotlivec, nebo zahraniční společnost, na kterou se vztahují ruské sankce, podle ruského práva bude mít dvě možnosti: bude to možné: (i) podat u ruského obchodního soudu žalobu, která nebude respektovat použitelnou rozhodčí doložku; nebo (ii) požádat ruský obchodní soud o soudní příkaz k zabránění nebo zastavení probíhající zahraniční arbitráže.
První možnost podléhá lis pendens, tj., sankcionovaná strana, která již zahájila rozhodčí řízení, nemůže vznášet stejný nárok u ruského soudu, dokud spor stále není vyřešen. Druhá možnost je pro ruské právo něco úplně nového, které dříve neměly právní nástroje, jako jsou žaloby proti žalobě nebo soudní příkazy.
Tím pádem, pokud mají strany ve své smlouvě rozhodčí doložku, nový zákon umožňuje straně pod ruskými sankcemi změnit rozhodčí doložku (nebo doložka pro výběr fóra) jednostranně (nebo se tomu úplně vyhnout) jako záležitost ruského práva. Pokud strany nemají rozhodčí řízení nebo ustanovení o výběru fóra a příslušné fórum by mělo být určeno na základě mezinárodního práva soukromého, Ruské soudy budou mít rovněž výlučnou jurisdikci, pokud neexistuje mezinárodní smlouva o zřízení jiného příslušného fóra (ve skutečnosti existuje jen málo takových smluv).
Pokud jde o soudní příkazy, ponětí o takových soudních příkazech je podle ruského práva zcela nové, ale samozřejmě praktikovány neruskými soudy. Nový zákon ukládá potenciálně přísné sankce za nedodržování ruských arbitrážních soudních příkazů, což naznačuje, že pokud strana, vůči níž ruský soud uložil soudní příkaz, tento příkaz nedodrží, ruský obchodní soud má právo vydat rozsudek pro zmeškání ve výši, která není vyšší než částka požadovaná u zahraničního soudu nebo rozhodčího soudu mimo Ruskou federaci.
Souběžné rozhodčí a soudní řízení
Otázka paralelního řízení vyvstává s ohledem na dvě situace. První z nich je, když je sankcionovanou osobou žalobce, druhý, když je sankčním subjektem odpůrce.
Pokud subjekt, na který se vztahují ruské sankce, uplatní své nároky před rozhodčím soudem nebo jiným zahraničním nebo mezinárodním fórem, je zákon jasný - lis pendens zabrání tomu, aby stejný nárok postupoval jinde. Méně jasné je, zda sankcionovaný žadatel může zastavit probíhající rozhodčí řízení o zahájení řízení v Rusku. Znění zákona je dostatečně široké, aby zahrnovalo právo sankcionovaného žalobce ukončit rozhodčí řízení a podat stejný nárok u ruských soudů.. nicméně, podle ruského práva odvolání nároku zakazuje straně znovu podat stejný nárok. To je diskuse, kterou zákon neřeší, které ruské soudy pravděpodobně vyřeší na základě judikatury.
Je-li sankcionovanou osobou respondent, situace se stává komplikovanější. Představte si, že žalobce zahájil rozhodčí řízení proti sankcionovanému odpůrci a odpůrce se odmítne účastnit řízení: zaplatit poplatek, jmenovat rozhodce, hájit případ, atd. Namísto, podává žádost ruskému státnímu soudu a žádá o soudní příkaz k zastavení rozhodčího řízení. Ruský soud s největší pravděpodobností vydá soudní příkaz podle nového zákona. Poté, co ruský soud vydá soudní příkaz, vznikají dvě možnosti, což může do značné míry záviset na tom, zda má zahraniční žadatel v Rusku aktiva. Pokud ano, riziko rozsudku pro zmeškání v Rusku vynuceného proti jeho aktivům může vést ke splnění zákazu rozhodčího řízení. Pokud žadatel nemá v Rusku žádná aktiva, nicméně, bude pravděpodobně pokračovat v rozhodčím řízení, protože tento druh soudního příkazu by bylo velmi obtížné vymáhat kdekoli na světě s výjimkou Ruska. Druhý scénář poskytuje příležitost pro více řízení: rozhodčí řízení bude probíhat souběžně s ruským soudním řízením.
Arbitrážní a prot ruské sankce: Výkon rozhodčích cen v Rusku a ruské rozsudky v zahraničí
Zákon je víceméně konzistentní až do části týkající se vymáhání. Tady, dochází k několika nesrovnalostem.
Zákon stanoví, že námitka výlučné jurisdikce ruských soudů ve sporech se sankcionovanými subjekty je právem sankcionované entity. Pokud taková obhajoba nebyla vznesena v rozhodčím řízení, cena může být uznána a vymáhána v Rusku. Z tohoto tvrzení lze vyvodit závěr, že pokud byl takový žalobní důvod uplatněn před rozhodčím soudem - nález nelze uznat a vykonat. V souvislosti s touto částí zákona se objevuje několik otázek.
za prvé, kdy by měl být takový důvod uplatněn? Jde-li o argument proti jurisdikci rozhodčího soudu, podle většiny rozhodčích zákonů a pravidel, mělo by být vzneseno před prvním předložením věci samé. nicméně, jak jsme viděli ze znění zákona, spory se sankcionovanými subjekty nyní spadají do „výlučná jurisdikceRuských soudů. Pravděpodobně, alespoň pro ruský soud, předčasné vznesení námitky nebude problém.
Druhý, jak je možné, že se lze vzdát výlučné pravomoci státního soudu ve prospěch rozhodčího řízení nebo jakéhokoli jiného fóra? Další otázkou, která se týká tohoto posouzení, je to, že pokud včasné podání takové námitky proti příslušnosti nelze považovat za vzdání se práva na vznesení námitek. Od případné námitky proti jurisdikci by se upustilo, pokud by nebylo vzneseno včas v souladu s většinou rozhodčích zákonů a pravidel, nicméně, podle obecních zákonů, některá práva se nemusí vzdát. Je zřejmé, že od námitky lze v zásadě upustit, podmínky pro toto vzdání se jsou však nejasné. O výsledku tohoto rozporu rozhodnou ruské soudy a bude záležet na tom, jak bude nakládáno s výhradní jurisdikcí ruských soudů. Pouhá skutečnost, že se strana může vzdát ustanovení o výlučné pravomoci, naznačuje zvláštnost tohoto druhu námitek.
Třetí, jaký by měl být důvod pro odmítnutí výkonu zahraničního rozhodčího nálezu uděleného navzdory výlučné ruské jurisdikci? Nezdá se, že by to byl jakýkoli důvod uvedený v článku V(1) z Newyorská úmluva. Článek V(1) stanoví, že státní soud může odmítnout vykonat rozsudek z následujících důvodů:
- Neschopnost stran rozhodčího řízení;
- Absence řádného oznámení strany rozhodčího řízení;
- Rozhodčí soud přijal rozhodnutí velmi malý, tj., překročil svůj mandát;
- Složení rozhodčího soudu nebo řízení nebylo v souladu s dohodou nebo právem sídla; nebo
- Rozhodčí nález se nestal závazným nebo byl soudem v sídle zrušen.
Spíše, důvody jsou uvedeny v článku V(2) Newyorské úmluvy, který stanoví dva další důvody pro odmítnutí uznání a výkonu:
- Nestanovitelnost nároku; a
- Porušení veřejné politiky v místě výkonu.
Tyto důvody jsou specifické, a jsou uvedeny v samostatné části a mohou je zkontrolovat soudy v místě výkonu vlastní motu (z vlastní iniciativy). Důvod je ten, že jsou důležité z pohledu státní kontroly nad rozhodčím řízením, takže se jich nemůže strana vzdát.
nicméně, zákon takové základní omezení nezavádí. Z výlučné pravomoci ruských soudů ve věcech týkajících se sankcionovaných subjektů lze upustit, tudíž, spor s takovou entitou může být arbitrární a zjevně není součástí veřejné politiky. Lze tvrdit, že takové spory jsou podmíněny arbitrážně, ale jedinou podmínkou arbitráže je ticho subjektu trpícího prot ruskými sankcemi, což je ve skutečnosti kompromis pro předložení sporu k rozhodčímu řízení.
To jsou zajímavé otázky a odpovědi určitě položí ruské soudy. Ale na začátku, zdá se, že ruský parlament má smíšené pojmy výlučné pravomoci, arbitrárnost a autonomie stran, klíčové pro rozhodčí řízení, a povoleno (nebo zakázáno) něco, co je sporné.
Pokud jde o výkon rozhodnutí ruských soudů, poskytnuté v rozporu se stávajícími rozhodčími smlouvami, je velmi obtížné si představit, že by byly prosazovány v jakékoli cizí jurisdikci. V prvním případě, je již těžké vymáhat ruská soudní rozhodnutí v zahraničí, protože Rusko nemá mnoho smluv, které by to umožňovaly. Druhý, většina států bude respektovat rozhodčí dohodu a z tohoto důvodu odmítne výkon cizího rozsudku.
Závěry
Jaký další vývoj zákon získá? A jaký bude dopad na rozhodčí řízení s ruskými stranami? Zdá se, že přijetí zákona vytvoří v arbitráži řadu zajímavých partyzánských taktik, zejména ze strany subjektů, na které se vztahují ruské sankce.
Dilatační taktika, kterou lze nazvat „ruským“ torpédem (podobné slavnému „italskému“ torpédu) může nastat. Uplatnění nároku v Rusku může způsobit další zpoždění v rozhodčím řízení.
Již nyní je jasné, že rozhodčí řízení se sankcionovanými subjekty bude složitější. To není jasné, nicméně, do jaké míry a zda budou trpět i jiné způsoby řešení sporů.
Člověk se může ptát, co by se stalo s víceúrovňovými rozhodčími doložkami? Například rozhodčí doložka vyžaduje mediaci následovanou rozhodčím řízením. Bude sankcionovaná entita schopna vyhnout se takové rozhodčí doložce v plném rozsahu? Nebo bude nejprve nutné zahájit mediaci, aby byly žaloby přípustné před státním soudem? To není jasné.
Další otázkou je, zda bude tento zákon zahrnovat podobné typy řešení sporů, které nejsou rozhodčím řízením, jako jsou konečná a závazná rozhodnutí sporné desky.
Bez ohledu na, dnes je účast společnosti, na kterou se vztahují ruské sankce, potenciální hrozbou pro rozhodčí dohodu nebo doložku o výběru fóra, alespoň z pohledu ruského práva. S časem, Ruská a zahraniční judikatura se bude vyvíjet a bude se očekávat, že bude odpovídat za tento dramatický nový vývoj.
- Vladislav Rodionov, Aceris Law LLC