En 2015, Como resultado del aumento de la inversión brasileña en el exterior, el gobierno brasileño, en consulta con entidades privadas, elaboraron los llamados acuerdos de cooperación y facilitación de inversiones (“CFIA”s - o “acfir” en sus siglas portuguesas). El objetivo de la CFIA era facilitar y estimular las inversiones recíprocas entre los Estados., especialmente en sectores estratégicos, muy parecido a los tratados bilaterales de inversión (“BIT”) firmado por muchos otros países.
Durante muchos años, Brasil permaneció aislado en el dominio del arbitraje.. The Latin American country was one the few that had never been part of one of the approximately 2,363 BIT’s currently into force[1] (el gobierno brasileño de hecho firmó 14 BIT está entre 1994 y 1999,[2] sin embargo, nunca han sido ratificados) mucho menos la Convención sobre la solución de controversias de inversión entre Estados y nacionales de otros Estados (Convenio del CIADI), para el que no es una fiesta.
A diferencia de los BIT tradicionales, Los CFIA no prevén un mecanismo de solución de controversias inversor-estado. En lugar, en caso de disputa entre un inversionista extranjero y el Estado, the CFIA provides for a two-stage system, primero centrado en los mecanismos de prevención, para ser seguido por una etapa de resolución de disputas, que consiste únicamente en el arbitraje de Estado a Estado, excluyendo un reclamo directo en arbitraje por un inversionista extranjero contra un Estado anfitrión de inversión.
Los mecanismos de prevención incluyen un defensor del pueblo para que cada gobierno aborde las quejas de los inversores extranjeros., y también un Comité Conjunto, responsable de emitir recomendaciones para las partes involucradas.
En caso de que falle la negociación o si las partes no están de acuerdo con las recomendaciones del Comité Conjunto, the dispute can then be settled by State-to-State arbitration.
Actualmente, Brasil ha firmado siete CFIA con socios de larga data, a saber, Angola, Chile, Colombia, Malawi, México, Mozambique y Perú.[3]
Cabe señalar que los Acuerdos de Cooperación y Facilitación de Inversiones no impiden de ninguna manera que el Estado brasileño o sus entidades sean partes en procedimientos arbitrales.. Este entendimiento, que ha sido apoyado durante mucho tiempo por los tribunales brasileños,[4] is now expressly authorized by the Arbitration Act enacted in 2015 (Artículo 1, párrafo 1 del Ley Federal No. 13.129/2015).
En otras palabras, el arbitraje sigue siendo una opción para inversores extranjeros, pero solo si (yo) El contrato celebrado con la Administración Pública incluye una cláusula de arbitraje y (yo) la disputa se refiere a derechos patrimoniales.
Interesante, los métodos alternativos de resolución de disputas son, de hecho, el mecanismo preferible para varios tipos de contratos estatales (especialmente asociaciones público-privadas[5] y concesión[6] Acuerdos). Por ejemplo, la reciente Ley Federal promulgada No. 13.448/2017, que modificó parcialmente la Ley de Concesiones, requiere un acuerdo de arbitraje como condición para la renegociación de los contratos de concesión con la Administración Pública.[7]
En los años venideros, se verá si los acuerdos de cooperación y facilitación de inversiones aumentarán la protección de los inversores brasileños en el extranjero y de los inversores extranjeros en Brasil, o disminuirlos. A pesar de sus peculiaridades con respecto a su régimen de arbitraje de inversiones., el país aún mantiene un enfoque de arbitraje amigable, sin embargo, con respecto a los contratos que involucran inversores y el Estado brasileño.
– Isabela Monnerat Mendes, AcerisLaw
[1] UNCTAD, Tratados bilaterales de inversión.
[2] UNCTAD, Brasil – Tratados bilaterales de inversión.
[3] UNCTAD, Brasil – Tratados bilaterales de inversión. Ver también: Portal Brasil, “Brasil y Perú firman acuerdos para grandes compras, servicios e inversiones”, Publicado en 29 abril 2016.
[4] Por ejemplo, Característica especial, No. 612.439/RS – Tribunal Superior de Justicia (2una Turma), Min. Joao Otavio de Noronha, 25 octubre 2005.
[5] Ley Federal No. 11.079/2004, Artículo 11, tercero.
[6] Ley Federal No. 8.987/1995, modificado por el Ley Federal No. 11.196/2005, Artículo 23-A..
[7] Ley Federal No. 13.448/2017, Artículos 15 y 31.