Las reclamaciones por pérdida de gastos generales y ganancias son comunes en los arbitrajes de construcción que involucran demoras e interrupciones. Cuando la finalización de las Obras en cuestión se debió a la demora del Contratante, Los contratistas a menudo incluyen un reclamo por contribución perdida a los gastos generales de la oficina central y la oportunidad perdida de obtener ganancias (ya sea en el proyecto objeto de la reclamación o en otro proyecto) (ver Reclamaciones de prolongación en disputas de construcción).[1]
los Protocolo de demora e interrupción de la ley de la sociedad de la construcción (2Dakota del Norte Edición, febrero 2017) (la “Protocolo de retardo SCL“), elaborado por la Sociedad de Derecho de la Construcción, fue diseñado para brindar orientación para determinar extensiones de tiempo y compensación por demoras e interrupciones en disputas de construcción. los Protocolo de retardo SCL es utilizado con frecuencia por profesionales y adjudicadores internacionales cuando se trata de los problemas más comunes de demoras e interrupciones que surgen en disputas de construcción, incluida la necesidad de calcular la contribución perdida a los gastos generales y las ganancias de la oficina central.
Gastos generales de la oficina central
los Protocolo de retardo SCL define los gastos generales de la oficina central como “los costos incidentales de administrar el negocio del contratista en su conjunto” incluso “costos indirectos que no pueden asignarse directamente a la producción, en contraposición a los costos directos que son los costos de producción”.[2] los Protocolo de retardo SCL explica que los gastos generales de la oficina central pueden incluir, Entre otros, artículos como alquiler, tarifas, salarios de directores, contribuciones de fondos de pensiones y honorarios de auditores.[3] los Protocolo de retardo SCL aclara además que en términos contables, Los gastos generales de la oficina central se denominan generalmente gastos administrativos., mientras que los costos directos de producción se denominan costos de ventas.[4]
En general, los gastos generales de la oficina central pueden dividirse en dos categorías:[5]
- “gastos generales dedicados” - costes que pueden atribuirse a retrasos específicos del Empleador; y
- “gastos generales no absorbidos” – costos en los que incurre el contratista independientemente del volumen de trabajo, como por ejemplo, costos de alquiler y algunos salarios.[6]
Los gastos generales de la oficina central son generalmente recuperables como “pérdida previsible” resultante de la prórroga a menos que el contrato específico en cuestión, o la ley aplicable, proporciona lo contrario.[7] Cabe señalar que el término utilizado en el Protocolo de retardo SCL, “gastos generales de la oficina central“, no se utiliza necesariamente en todos los contratos de construcción. Por ejemplo, Las formas de contrato estándar de la FIDIC utilizan el término “fuera de los gastos generales del sitio” (FIDIC – 4º, Cláusula 1.1(sol)(yo), FIDIC – 1999, Cláusula 1.1.4.3) y “Costos generales generales del contratista” (FIDIC – 4º, Cláusula 52.3).
Beneficio perdido
Bajo la mayoría de las formas estándar de contratos de construcción, el lucro cesante normalmente no es recuperable. En lugar, Los contratistas suelen enmarcar su reclamación por lucro cesante como una reclamación por daños y perjuicios por incumplimiento de contrato..[8] A menudo se obtiene una tasa de beneficio adecuada de las cuentas auditadas de un contratista durante los tres ejercicios financieros anteriores.. Dado que tanto los gastos generales como las ganancias se calculan utilizando el mismo conjunto de datos contables, normalmente se formulan como la misma categoría de declaración.[9]
sin embargo, como han señalado correctamente los expertos y comentaristas, Existen dificultades obvias asociadas con la estimación de los beneficios que podrían haberse obtenido en un trabajo que no ha sido asegurado.. En la práctica, Por lo general, se hace referencia a registros pasados de rentabilidad., cual es, sin embargo, evidencia meramente indicativa de la capacidad de un contratista para obtener ganancias.[10]
Recuperación de gastos generales y beneficios
Para recuperar gastos generales no absorbidos y lucro cesante, el contratista debe poder demostrar:[11]
- que no ha podido recuperar sus gastos generales y obtener el beneficio que razonablemente podría haber esperado durante el período de prórroga; y
- que no ha podido recuperar tales gastos generales y obtener tales ganancias porque sus recursos fueron inmovilizados por Eventos de Riesgo del Empleador.
los Protocolo de retardo SCL aclara además que el Contratista debe demostrar que había otros ingresos y trabajo lucrativo disponible que, si no hubiera sido por la demora del Empleador, habría asegurado.[12] En otras palabras, como explica un destacado comentarista sobre derecho y práctica de la construcción en Singapur, para sostener una reclamación por lucro cesante o gastos generales fuera del sitio, un contratista debe demostrar primero que "durante el período crítico de la demora, las condiciones del mercado en la industria de la construcción eran suficientemente favorables en el momento pertinente, de modo que es razonable esperar que los recursos que estaban inmovilizados en el proyecto retrasado se hubieran utilizado para obtener ganancias y permitirle recuperar los gastos generales de la oficina central en el trabajo que pudiera estar razonablemente asegurado en el momento material."[13] El éxito del Contratista en esto depende esencialmente de si el Contratista puede demostrar que tenía perspectivas razonables de asegurar dicho trabajo..
Un problema señalado con frecuencia por los expertos, sin embargo, es que la rentabilidad del historial de un contratista no es necesariamente concluyente de la rentabilidad del trabajo que un contratista no puede realizar..[14] Por lo tanto, siempre debe recordarse que la cantidad reclamada refleja la contribución media a los beneficios y gastos generales logrado en proyectos anteriores de un contratista.
En la práctica, El contratista con frecuencia no puede demostrar a través de sus registros los gastos generales y las ganancias de la oficina central, o simplemente no es posible cuantificar los gastos generales no absorbidos y la pérdida de beneficios. En estos casos, el Contratista puede utilizar una de las tres fórmulas de uso común para calcular sus pérdidas. Cabe mencionar que la carga de probar las pérdidas casi siempre recae en el Contratista., como la parte que los reclama.
Las fórmulas más comúnmente utilizadas para calcular los gastos generales de la oficina central y el lucro cesante son Hudson, Fórmulas de Emden y Eichleay. En el Apéndice A de la guía se proporciona más orientación sobre cómo utilizar cada una de estas tres fórmulas. Protocolo de retardo SCL. La Sociedad de Derecho de la Construcción también ha proporcionado un hoja de cálculo útil para ayudar con el uso de las fórmulas.
La fórmula de Hudson para el cálculo de gastos generales y ganancias
La fórmula más antigua para calcular los gastos generales y las ganancias perdidas es la fórmula de Hudson, mencionado por primera vez en los contratos de construcción e ingeniería de Hudson.[15] La fórmula de Hudson ha sido ampliamente citada, y usado, especialmente en el Reino Unido y otras jurisdicciones de derecho consuetudinario. La fórmula de Hudson está construida de una manera muy simplificada para calcular los gastos generales y las ganancias de la siguiente manera:[16]
Hay problemas con esta fórmula., sin embargo, ya que se basa en una serie de supuestos. El principal problema es que el cálculo se deriva de un número que ya contiene un elemento de gastos generales y beneficios de la oficina central., causando doble conteo, que no se puede evitar.[17] Otro problema es que la fórmula no proporciona ninguna ayuda para determinar la tasa porcentual de recuperación de beneficios y gastos generales para un caso particular.. En general, hay preferencia por las otras dos fórmulas, que se consideran un poco más precisos,[18] aunque, por su sencillez, la fórmula de Hudson todavía se usa con frecuencia en la práctica.
Fórmula de Emden para el cálculo de gastos generales y beneficios
La fórmula de Emden representa un "variante de Hudson " cuales, sin embargo, “se parece a Eichleay", como afirman ciertos comentaristas.[19] La principal diferencia en comparación con la fórmula de Hudson es que la fórmula de Emden aplica los gastos generales y las ganancias promedio de la oficina central que fueron obtenidos en otros lugares por el Contratista negocio en su conjunto:[20]
Un problema es, como con la fórmula de Hudson, que asume que la rotación media semanal de contratos anticipada al inicio de las obras se mantendrá igual durante el período de demora. También hay un problema inherente de doble recuperación en la fórmula de Emden..[21]
La fórmula de Eichleay para el cálculo de gastos generales y beneficios
La fórmula de Eichleay, el nombre del caso en el que se utilizó por primera vez (Corporación Eichleay (Apelación de ASBCA 5138 60-2 BCA 2668 (1960)), se usa más comúnmente en los Estados Unidos. La fórmula de Eichleay incluye un paso adicional para permitir la determinación del porcentaje que se utilizará para la contribución de gastos generales fijos.:
La fórmula de Eichleay asume una facturación semanal media que se deriva de la facturación final de las obras en cuestión y de la, en lugar de anticipado, período para realizar estos trabajos.[22] Esta es su principal ventaja, ya que los gastos generales de la casa matriz y la recuperación de beneficios inherentes al contrato no se duplican en el resultado de la fórmula. sin embargo, como la fórmula de Hudson, la fórmula de Eichleay asume que los gastos generales de la oficina central se distribuyen de manera uniforme a lo largo del contrato.
Hay problemas conceptuales con las tres fórmulas., razón por la cual los expertos los critican con frecuencia por ser inexactos o poco fiables. En ausencia de una mejor manera de calcular los gastos generales y las ganancias perdidas, sin embargo, causada por la falta de documentación y / o registros suficientes por parte del Contratista, El uso de las tres fórmulas ha sido ampliamente aceptado en disputas de construcción en todo el mundo..
[1] Protocolo de retardo SCL, para. 2.2.
[2] Protocolo de retardo SCL, Apéndice A.
[3] Protocolo de retardo SCL, Apéndice A.
[4] Protocolo de retardo SCL, Apéndice A.
[5] Protocolo de retardo SCL, para. 2.3.
[6] Protocolo de retardo SCL, para. 2.3.
[7] Protocolo de retardo SCL, para. 2.5.
[8] Protocolo de retardo SCL, para. 2.4.
[9] Ley y práctica de los contratos de construcción de Singapur, Chow Kok Fong (5el edn, 2018), para. 10.157.
[10] Ley y práctica de los contratos de construcción de Singapur, Chow Kok Fong (5el edn, 2018), para. 10.161.
[11] Protocolo de retardo SCL, para. 2.4.
[12] Protocolo de retardo SCL, para. 2.7.
[13] Ley y práctica de los contratos de construcción de Singapur, Chow Kok Fong (5el edn, 2018), para. 10.163.
[14] Ley y práctica de los contratos de construcción de Singapur, Chow Kok Fong (5el edn, 2018), para. 10.163.
[15] Contratos de construcción e ingeniería de Hudson (10Edn, 1970 (Dulce & Maxwell), pags 599 y reestablecida 13a edición, para 6-070.
[16] Protocolo de retardo SCL, Apéndice A.
[17] Protocolo de retardo SCL, para. 2.10.
[18] La triste verdad sobre los gastos generales y las reclamaciones de beneficios disponible en: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[19] Ley y práctica de los contratos de construcción de Singapur, Chow Kok Fong (5el edn, 2018), para. 10.184.
[20] Protocolo de retardo SCL, Apéndice A.
[21] La triste verdad sobre los gastos generales y las reclamaciones de beneficios disponible en: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[22] La triste verdad sobre los gastos generales y las reclamaciones de beneficios disponible en: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims