विदेशी निवेश की सुरक्षा सुनिश्चित करने वाले सिद्धांतों में से, द्विपक्षीय निवेश संधियाँ ("बिट्स") आम तौर पर निवेश के मेजबान राज्य के अंदर और बाहर धन के हस्तांतरण/निवेश के रिटर्न के संबंध में मुफ्त हस्तांतरण सिद्धांत शामिल होता है.
बीआईटी का प्राथमिक उद्देश्य एक स्थिर और पूर्वानुमानित कानूनी ढांचा प्रदान करना है जो विदेशी निवेशकों का विश्वास बढ़ाए।. मेज़बान राज्य के अंदर और बाहर धन को स्वतंत्र रूप से स्थानांतरित करने के अधिकार की गारंटी देकर, निवेशकों को आश्वस्त किया गया है कि वे अपनी पूंजी वापस ला सकते हैं, मुनाफे, ब्याज, लाभांश, या अनुचित हस्तक्षेप के बिना अन्य संबंधित रिटर्न.
निःशुल्क स्थानांतरण सिद्धांत का प्राथमिक लक्ष्य है "भुगतान की अनुमति देने के लिए मेज़बान देश का दायित्व निर्धारित करें, किसी निवेश से संबंधित धनराशि का रूपांतरण और प्रत्यावर्तन."[1] जैसा कि मध्यस्थ न्यायाधिकरण द्वारा नोट किया गया है कॉन्टिनेंटल कैजुअल्टी कंपनी वी. अर्जेंटीना, निःशुल्क स्थानांतरण का सिद्धांत है "विदेशी निवेश करने की स्वतंत्रता के लिए मौलिक और बीआईटी की प्रचार भूमिका का एक अनिवार्य तत्व".[2]
तथापि, मुक्त स्थानांतरण सिद्धांत का दायरा सूक्ष्म होना चाहिए. जैसा कि मध्यस्थ न्यायाधिकरण द्वारा आयोजित किया गया है बायवॉटर गौफ वी. तंजानिया, यह सिद्धांत"यह कोई गारंटी नहीं है कि निवेशकों के पास स्थानांतरित करने के लिए धन होगा. बल्कि यह गारंटी देता है कि अगर निवेशकों के पास धन है, वे उन्हें स्थानांतरित करने में सक्षम होंगे [...]. निःशुल्क स्थानांतरण सिद्धांत का उद्देश्य ऐसे उपाय करना है जो स्थानांतरण की संभावना को सीमित कर देंगे, जैसे कि मुद्रा नियंत्रण प्रतिबंध या मेजबान राज्य द्वारा उठाए गए अन्य उपाय जो निवेशकों के धन को प्रभावी ढंग से रोकते हैं, आमतौर पर निवेश के मेजबान राज्य में."[3]
निःशुल्क स्थानांतरण सिद्धांत की सामग्री
मुक्त हस्तांतरण सिद्धांत की सामग्री एक समान नहीं है और यह काफी हद तक दांव पर लगे बीआईटी के शब्दों पर निर्भर करती है. जबकि कुछ बीआईटी में मुफ्त हस्तांतरण सिद्धांत का एक सामान्य सूत्रीकरण होता है,[4] अन्य बीआईटी इसके द्वारा कवर किए गए फंड के प्रकार निर्दिष्ट करते हैं. उदाहरण के लिए, लेख 5(1) का अर्जेंटीना-जर्मनी बीआईटी निःशुल्क हस्तांतरण के सिद्धांत के अंतर्गत कवर किए गए भुगतानों की कई श्रेणियों की एक सूची प्रदान करता है, जिसका अंग्रेजी में अनुवाद इस प्रकार किया जा सकता है:
(1) प्रत्येक संविदाकारी पक्ष दूसरे संविदाकारी पक्ष के नागरिकों या कंपनियों को निवेश के संबंध में भुगतान के निःशुल्क हस्तांतरण की गारंटी देगा, समेत:
(ए) निवेश को बनाए रखने या बढ़ाने के लिए पूंजी और अतिरिक्त रकम;
(ख) रिटर्न;
(सी) ऋणों का पुनर्भुगतान [...];
(घ) पूरे निवेश या उसके किसी हिस्से की बिक्री से प्राप्त आय;
(इ) लेख द्वारा मुआवजा प्रदान किया गया 4.
इसी तरह, लेख 7 का कजाकिस्तान-संयुक्त अरब अमीरात बीआईटी[5] विदेशी निवेशकों को मेजबान राज्य के घरेलू कानून के अनुसार उनके निवेश से संबंधित भुगतान के मुफ्त हस्तांतरण की गारंटी देता है, समेत:
ए) प्रारंभिक पूंजी और रखरखाव के लिए कोई अतिरिक्त पूंजी, निवेश का प्रबंधन और विकास;
ख) रिटर्न;
सी) एक ऋण समझौते के अनुसार किए गए अनुबंध के तहत भुगतान;
घ) संपूर्ण निवेश या उसके किसी भाग की बिक्री या परिसमापन से प्राप्त आय, शेयरों सहित;
इ) निवेश के संबंध में विदेश से लगे कर्मियों की कमाई और अन्य पारिश्रमिक;
च) अनुच्छेदों के अनुसार मुआवजे का भुगतान 5 तथा 6.
वही 2015 जापान-यूक्रेन बीआईटी निःशुल्क हस्तांतरण सिद्धांत सहित बीआईटी का एक और उदाहरण प्रदान करता है जो उन फंडों की श्रेणियों की गणना करता है जिन्हें लेख में निवेश के मेजबान राज्य से स्वतंत्र रूप से हस्तांतरणीय किया जाना है। 16:
1. प्रत्येक संविदाकारी पक्ष यह सुनिश्चित करेगा कि उसके क्षेत्र में दूसरे संविदाकारी पक्ष के निवेशक के निवेश से संबंधित सभी हस्तांतरण बिना किसी देरी के उसके क्षेत्र में और उसके बाहर स्वतंत्र रूप से किए जा सकें।. ऐसे स्थानांतरणों में शामिल होंगे, विशेष रूप से, हालाँकि विशेष रूप से नहीं:
(ए) निवेश को बनाए रखने या बढ़ाने के लिए प्रारंभिक पूंजी और अतिरिक्त रकम;
(ख) मुनाफे, ब्याज, पूंजीगत लाभ, लाभांश, रॉयल्टी, निवेश से होने वाली फीस और अन्य मौजूदा आय;
(सी) ऋण समझौते के अनुसार भुगतान किया गया;
(घ) निवेश की कुल या आंशिक बिक्री या परिसमापन से प्राप्त आय;
(इ) अन्य संविदाकारी पक्ष के नागरिकों द्वारा प्राप्त आय और पारिश्रमिक जिन्हें निवेश के संबंध में काम करने की अनुमति दी गई थी
पूर्व कॉन्ट्रैक्टिंग पार्टी का क्षेत्र;
(च) लेखों के अनुसार भुगतान किया गया 13 तथा 14; तथा
(जी) अनुच्छेद के तहत विवाद के निपटारे से उत्पन्न होने वाले भुगतान 18.
निःशुल्क स्थानांतरण सिद्धांत पर संधि प्रतिबंध
कुछ बीआईटी ऐसी परिस्थितियों की भी परिकल्पना करते हैं जिनमें मुफ्त हस्तांतरण का सिद्धांत प्रतिबंधित हो सकता है. उदाहरण के लिए, लेख 7 का फ़्रेंच मॉडल बीआईटी भुगतान संतुलन में गंभीर असंतुलन के खतरे की स्थिति में मेजबान राज्य को मुफ्त हस्तांतरण के सिद्धांत को अस्थायी रूप से निलंबित करने की अनुमति देता है:
कब, असाधारण परिस्थितियों में, तीसरे देशों से या तीसरे देशों में पूंजी की आवाजाही इसके भुगतान संतुलन में गंभीर असंतुलन का कारण बनती है या इसकी धमकी देती है, प्रत्येक अनुबंधित पक्ष स्थानान्तरण के लिए अस्थायी रूप से सुरक्षा उपाय लागू कर सकता है, बशर्ते कि ये उपाय सख्ती से आवश्यक होंगे, न्यायसंगत तरीके से लगाया जाएगा, गैर-भेदभावपूर्ण और सद्भावना के आधार पर और किसी भी मामले में छह महीने की अवधि से अधिक नहीं होगी.
अन्य बीआईटी, जैसे कैनेडियन मॉडल बीआईटी, मेज़बान राज्य को न्यायिक या प्रशासनिक निर्णयों के प्रवर्तन या लेनदारों की सुरक्षा से संबंधित और प्रतिबंध लगाने में सक्षम बनाना:
पैराग्राफ के बावजूद 1, 2, 3 तथा 4, एक पक्ष न्यायसंगत माध्यम से स्थानांतरण को रोक या सीमित कर सकता है, इसके घरेलू कानून का गैर-भेदभावपूर्ण और सद्भावनापूर्ण अनुप्रयोग:
(ए) दिवालियापन, दिवालियापन या ऋणदाता के अधिकारों की सुरक्षा;
(ख) जारी, प्रतिभूतियों में व्यापार या व्यवहार करना;
(सी) आपराधिक या दंडात्मक अपराध;
(घ) यदि कानून प्रवर्तन या वित्तीय नियामक अधिकारियों की सहायता के लिए आवश्यक हो तो वित्तीय रिपोर्टिंग या स्थानांतरण का रिकॉर्ड रखना;
(इ) न्यायिक या प्रशासनिक कार्यवाही में किसी आदेश या निर्णय का अनुपालन सुनिश्चित करना; या
(च) सामाजिक सुरक्षा, सार्वजनिक सेवानिवृत्ति या अनिवार्य बचत कार्यक्रम.
निःशुल्क स्थानांतरण सिद्धांत और निवेश मध्यस्थता मामला कानून
मेजबान राज्यों के खिलाफ विदेशी निवेशकों द्वारा लाए गए मुफ्त हस्तांतरण-संबंधी दावों का आकलन करते समय, मध्यस्थ न्यायाधिकरण आमतौर पर कई तत्वों पर विचार करते हैं, जैसे कि:
- क्या मामला मध्यस्थ न्यायाधिकरण के अधिकार क्षेत्र में आता है और उपाय मेजबान राज्य के लिए जिम्मेदार है
यह मुद्दा तब उत्पन्न हो सकता है जब दावा उन संविदात्मक अधिकारों से जुड़ा हो जो राज्य या उसके अंगों द्वारा अनुबंधित नहीं थे. में मध्यस्थ न्यायाधिकरण व्हाइट इंडस्ट्रीज वि. भारत निःशुल्क हस्तांतरण सिद्धांत के आधार पर दावे को खारिज कर दिया, यह मानते हुए कि बैंक गारंटी की मांग की जा रही है, जो एक संविदात्मक अधिकार था, कोल इंडिया द्वारा भारत के लिए उत्तरदायी नहीं था:[6]
इस तथ्य के अलावा कि अनुच्छेद 9 इसका उद्देश्य स्पष्ट रूप से एक संविदाकारी पक्ष द्वारा पूंजी की आवाजाही और मुद्रा विनिमय पर लगाए गए प्रतिबंध है, बैंक गारंटी में प्रदान की गई धनराशि पर संविदात्मक अधिकार के दावे के बजाय, दावा पूरी तरह से कोल इंडिया के आचरण पर आधारित है.
तदनुसार, ट्रिब्यूनल ने यह निर्धारित किया है कि कोल इंडिया का आचरण रिपब्लिक के लिए जिम्मेदार नहीं है, इस दावे का कोई आधार नहीं है कि भारत ने किसी भी तरह से अनुच्छेद द्वारा बनाए गए अपने दायित्वों का उल्लंघन किया है 9 BIT के.
- चाहे निवेशक, असल में, विदेश में धन हस्तांतरित करने के लिए मेजबान राज्य द्वारा आवश्यक प्रक्रिया का अनुपालन किया गया
उदाहरण के लिए, में मध्यस्थ न्यायाधिकरण धातु जोड़ी वी. अर्जेंटीना माना कि "दावेदार, जो इस मामले पर नियमों को अच्छी तरह से जानता था, जैसा कि फ़ाइल में दर्शाया गया है, स्थापित प्रक्रिया का अनुपालन नहीं किया, जिसमें सेंट्रल बैंक से प्राधिकरण का अनुरोध करना शामिल था […] और अर्जेंटीना ने अनुच्छेद का उल्लंघन नहीं किया 5(ख) BIT के, जो विदेश में धन के हस्तांतरण की गारंटी देता है."[7]
इसी तरह, में मध्यस्थ न्यायाधिकरण रुसोरो वी. वेनेजुएला निष्कर्ष निकाला कि मुफ्त हस्तांतरण सिद्धांत का उल्लंघन केवल तभी किया जा सकता है जब निवेशक विदेशी मुद्रा में भुगतान जारी करने के लिए अपनाई जाने वाली प्रक्रिया का अनुपालन करता है और इस तरह के अनुरोध को अस्वीकार कर दिया गया था: [8]
और यह 2010 स्वैप बाज़ार का सुधार बोलिवेरियन गणराज्य द्वारा समानांतर विदेशी मुद्रा बाज़ार को प्रतिबंधित करने के लिए अपनाया गया एक नीतिगत निर्णय था, जिसे तब तक सहन किया जा चुका था, सुधार के बाद सभी विदेशी मुद्रा लेनदेन को एक केंद्रीकृत विनिमय नियंत्रण प्रणाली के माध्यम से साफ़ किया जाना था, बीसीवी द्वारा नियंत्रित और आधिकारिक विनिमय दर पर आधारित.
यह सुधार केवल कला के उल्लंघन को जन्म दे सकता है. VIII यदि रुसोरो यह साबित कर सके कि उसने निवेश या रिटर्न के संबंध में विदेशी मुद्रा का अनुरोध किया था, और यह कि बीआईटी द्वारा अपेक्षित प्राधिकरण प्रदान नहीं किया गया था (बिना देर किये, एक परिवर्तनीय मुद्रा में और स्थानांतरण की तिथि पर प्रचलित विनिमय दर पर) - जो रुसोरो ने आरोप नहीं लगाया है.
निष्कर्ष
संक्षेप में, निवेश मध्यस्थता में मुफ्त हस्तांतरण का सिद्धांत विदेशी निवेशकों को अनुचित हस्तक्षेप के बिना अपने निवेश और संबंधित मुनाफे को वापस लाने की अनुमति देने के महत्व को रेखांकित करता है।. यह निवेश सुरक्षा का एक बुनियादी पहलू है और कई अंतरराष्ट्रीय निवेश समझौतों में निहित है, जो निवेश के मेजबान राज्य द्वारा इस सिद्धांत का उल्लंघन होने पर मध्यस्थता के माध्यम से विवाद समाधान तंत्र प्रदान करते हैं.
[1] निधि अंतरण, अंतर्राष्ट्रीय निवेश समझौतों में मुद्दों पर अंकटाड श्रृंखला, न्यूयॉर्क/जिनेवा, 2000, पी. 1.
[2] कॉन्टिनेंटल कैजुअल्टी कंपनी वी. अर्जेंटीना, ICSID केस नं. एआरबी/03/9, पुरस्कार, 5 सितंबर 2008, के लिए. 239.
[3] बायवॉटर गौफ वी. संयुक्त गणराज्य तंजानिया, ICSID केस नं. एआरबी/05/22, पुरस्कार, 24 जुलाई 2008, के लिए. 735.
[4] देख, उदाहरण के लिए:., बुरुंडी-यूके बीआईटी, लेख 6: "प्रत्येक संविदाकारी पक्ष निवेश के संबंध में अन्य संविदाकारी पक्ष के नागरिकों या कंपनियों को उनके निवेश और रिटर्न के अप्रतिबंधित हस्तांतरण की गारंटी देगा।. स्थानांतरण उस परिवर्तनीय मुद्रा में बिना किसी देरी के प्रभावी किया जाएगा जिसमें पूंजी मूल रूप से निवेश की गई थी या निवेशक और संबंधित अनुबंध पार्टी द्वारा सहमत किसी अन्य परिवर्तनीय मुद्रा में की जाएगी।. जब तक निवेशक द्वारा अन्यथा सहमति न दी जाए, तब तक स्थानांतरण लागू विनिमय नियमों के अनुसार स्थानांतरण की तिथि पर लागू विनिमय दर पर किया जाएगा।."
[5] कजाकिस्तान-संयुक्त अरब अमीरात बीआईटी पर हस्ताक्षर किए गए 24 मार्च 2018 लेकिन इस नोट की तिथि तक यह अभी तक लागू नहीं हुआ है. देख अपर अद्यतन अंकटाड वेबसाइट (अंतिम बार 8 सितंबर 2023).
[6] व्हाइट इंडस्ट्रीज ऑस्ट्रेलिया लिमिटेड वी. भारत की स्वतंत्रता, मी (को), फाइनल अवार्ड, 30 नवंबर 2011, सबसे अच्छा. 13.2.3 तथा 13.2.4.
[7] धातु जोड़ी वी. अर्जेंटीना गणराज्य, ICSID केस नं. एआरबी/03/5, मेरिट्स पर पुरस्कार, 6 जून 2008, के लिए. 179.
[8] रुसोरो माइनिंग लिमिटेड बनाम. वेनेजुएला के बोलिवेरियाई गणराज्य, ICSID केस नं. ARB(की)/12/5, पुरस्कार, 22 अगस्त 2016, सबसे अच्छा. 581-582.