Dimulainya arbitrase internasional dikondisikan oleh pembayaran uang muka biaya, setelah pembayaran biaya pengajuan. Tidak seperti pengadilan domestik, yang didanai publik, uang muka biaya diperlukan untuk membayar biaya arbiter swasta. Jika arbitrase dikelola, biaya juga perlu dimajukan untuk membayar biaya administrasi lembaga arbitrase.
Di bawah semua aturan arbitrase institusional utama, para pihak diminta untuk membayar deposit untuk arbitrase dengan bagian yang sama. Jika salah satu pihak menolak untuk mematuhi kewajiban pembayaran ini, namun, sering kali menjadi responden, pihak lain umumnya tidak punya pilihan selain menanggung uang muka biaya sendiri.
Karena fakta ini, tidak membayar uang muka biaya adalah taktik yang semakin disalahgunakan oleh pihak-pihak tertentu dalam arbitrase internasional, biasanya responden, untuk mencegah pihak lain mengajukan klaim mereka, terutama ketika salah satu pihak diketahui menghadapi kesulitan keuangan.
Tujuan taktik ini adalah agar pihak lain menarik klaimnya, karena kenaikan uang muka biaya yang harus dibayar pihak lain. Padahal taktik ini seringkali menjadi bumerang, karena majelis arbitrase umumnya tidak menyetujui pembayaran uang muka salah satu pihak, melanggar langsung aturan prosedural, ini tidak mencegah taktik ini semakin sering digunakan dalam upaya untuk membungkam klaim.
Posting ini bertujuan untuk mengeksplorasi solusi yang tersedia ketika salah satu pihak gagal memenuhi kewajibannya untuk membayar bagiannya dari uang muka biaya, di bawah aturan arbitrase institusional utama.
Non-Pembayaran Uang Muka atas Biaya Berdasarkan Aturan ICC
Aturan arbitrase Kamar Dagang Internasional berlaku sejak 1 Januari 2021 ("Aturan ICC”) mengacu pada uang muka untuk menutupi biaya arbitrase di Artikel 37 dan 38.[1]
Seperti kebanyakan aturan arbitrase, Gugus kalimat 2 Artikel 37 dari Aturan ICC menetapkan bahwa "Pengadilan akan menetapkan uang muka pada biaya dalam jumlah yang mungkin untuk menutupi biaya dan pengeluaran para arbiter"Dan"uang muka biaya yang ditetapkan oleh Pengadilan sesuai dengan Pasal ini 37(2) harus dibayar dalam bagian yang sama oleh penuntut dan responden.”
Jika salah satu pihak gagal membayar bagiannya dari uang muka biaya, Aturan ICC mengatur beberapa perbaikan.
Pertama, pihak lain dapat membayar bagian uang muka pihak lain tersebut atas biaya-biaya (Artikel 37(5) Peraturan ICC). Umumnya dapat meminta pembayaran ini untuk diganti dalam penghargaan berikutnya atas biaya.
Kedua, setelah berkonsultasi dengan majelis arbitrase, Sekretaris Jenderal dapat menginstruksikan majelis arbitrase untuk "menangguhkan pekerjaannya dan menetapkan batas waktu, yang tidak boleh kurang dari 15 hari, pada saat berakhirnya klaim yang relevan akan dianggap ditarik." Contohnya, jika yang gagal membayar bagiannya adalah responden, klaim balasan apa pun akan dicabut, tetapi pembelaannya tidak terhadap klaim penggugat. Upaya hukum ini terbatas selama pihak yang gagal membayar "tidak akan dicegah, atas dasar penarikan tersebut, dari memperkenalkan kembali klaim yang sama di kemudian hari dalam proses lain” (Artikel 37(6) Peraturan ICC).
Selain upaya hukum yang ditentukan di bawah Aturan ICC, Panduan Sekretariat untuk Arbitrase ICC mencatat kemampuan pihak yang membayar untuk meminta agar majelis arbitrase memberikan putusan parsial yang memerintahkan pihak yang tidak membayar untuk mengembalikannya. Untuk membenarkan bantuan tersebut, pihak yang membayar dapat mengandalkan kewajiban kontraktual untuk melaksanakan pembayaran yang ditanggung oleh para pihak berdasarkan Peraturan ICC. Meskipun tidak semua pengadilan arbitrase ICC telah mempertimbangkan bahwa mereka memiliki kekuasaan di bawah Aturan ICC untuk memerintahkan pihak yang gagal untuk membayar bagian uang muka mereka atas biaya., penghargaan parsial untuk biaya yang dibayarkan menggantikan pihak yang tidak membayar cukup umum, saat diminta.[2]
Bahkan dengan tidak adanya penghargaan parsial pada biaya, namun, sesuai dengan Pasal 38(4) Peraturan ICC, “Putusan akhir harus menetapkan biaya arbitrase dan memutuskan pihak mana yang akan menanggungnya atau dalam proporsi berapa mereka akan ditanggung oleh para pihak..” Pengadilan arbitrase biasanya akan mempertimbangkan fakta bahwa salah satu pihak menolak untuk membayar uang muka biaya, saat membuat keputusan tentang biaya.
Upaya Hukum untuk Pembayaran Uang Muka di Muka berdasarkan Aturan HKIAC
Pusat Arbitrase Internasional Hong Kong ("HKIAC”) mengambil pendekatan serupa ke ICC mengenai pembayaran dan non-pembayaran uang muka biaya dalam aturannya, sementara secara eksplisit menetapkan bahwa pihak yang membayar menggantikan pihak yang tidak membayar dapat meminta penghargaan terpisah untuk penggantian pembayaran.[3] Menurut Artikel 41.4 dan 41.5 dari 2018 Prosedur HKIAC untuk Administrasi Arbitrase Internasional:
41.4 Jika deposit yang diperlukan tidak dibayar penuh ke HKIAC dalam 30 hari setelah menerima permintaan, HKIAC harus menginformasikan para pihak agar salah satu dari mereka dapat melakukan pembayaran yang diperlukan. Jika pembayaran seperti itu tidak dilakukan, the arbitral tribunal may order the suspension or termination of the arbitration or continue with the arbitration on such basis and in respect of such claim or counterclaim as the arbitral tribunal considers fit.
41.5 Jika salah satu pihak membayar deposit yang diperlukan atas nama pihak lain, majelis arbitrase dapat, at the request of the paying party, make an award for reimbursement of the payment.
Non-Pembayaran Uang Muka atas Biaya berdasarkan Aturan ICDR
Artikel 39 dari Aturan Arbitrase Internasional dari Pusat Internasional untuk Penyelesaian Sengketa ("Aturan ICDR”) juga secara eksplisit mengatur majelis arbitrase untuk memberikan putusan terpisah sehubungan dengan tidak terbayarnya uang muka biaya, sambil memberikan hak kepada pihak yang membayar untuk mendapatkan bunga:
Non-Pembayaran Uang Muka Biaya berdasarkan Aturan LCIA
Bertentangan dengan Aturan ICC, di bawah aturan arbitrase London Court of International Arbitration ("Aturan LCIA”) uang muka biaya ditujukan kepada para pihak dari waktu ke waktu.[4]
Berkenaan dengan tidak dibayarnya uang muka biaya, Tidak mengherankan jika Aturan LCIA berisi ketentuan yang hampir identik dengan aturan kelembagaan lainnya (Artikel 24.6 Peraturan LCIA), mengizinkan pihak lain untuk membayar menggantikan pihak yang tidak membayar:
24.6 Dalam hal salah satu pihak gagal atau menolak untuk melakukan pembayaran pada rekening Biaya Arbitrase seperti yang diarahkan oleh Pengadilan LCIA, Pengadilan LCIA dapat mengarahkan pihak lain atau para pihak untuk memberlakukan Pembayaran Uang Muka lebih lanjut untuk Biaya dalam jumlah yang setara agar arbitrase dapat dilanjutkan (tunduk pada perintah atau penghargaan apa pun pada Biaya Arbitrase).
Namun, pihak yang membayar juga secara eksplisit berhak meminta perintah atau penghargaan untuk memulihkan jumlah yang dibayarkan sebagai hutang, bersama dengan bunga, dari pihak default:
24.7 Dalam keadaan seperti itu, pihak yang memberlakukan Pembayaran Uang Muka lebih lanjut untuk Biaya dapat meminta Majelis Arbitrase untuk membuat perintah atau putusan untuk memulihkan jumlah tersebut sebagai hutang yang segera jatuh tempo dan harus dibayarkan kepada pihak tersebut oleh pihak yang gagal membayar., bersama dengan minat apapun.
Kesimpulan Tidak Dibayarnya Uang Muka atas Biaya
Ketika salah satu pihak menolak untuk membayar bagiannya dari uang muka biaya, aturan kelembagaan mengatur pengadilan arbitrase, atau institusi itu sendiri, untuk mengarahkan pihak yang gagal melakukan pembayaran pengganti, jika proses tidak dapat ditangguhkan atau klaim / klaim balasan dapat dianggap ditarik.
Para pihak harus, namun, Ingatlah bahwa tidak semua aturan kelembagaan secara eksplisit memberdayakan majelis arbitrase untuk mengeluarkan putusan parsial yang memerintahkan penggantian uang muka atas biaya yang ditolak pihak lain untuk dibayar., meskipun ini menjadi semakin umum.
Juga, dalam jangka pendek, pihak yang membayar umumnya tidak memiliki pilihan selain membayar arbitrase atas nama pihak yang tidak membayar, yang klaim balasannya biasanya tidak dapat dilanjutkan (bahkan jika mereka dibingkai ulang sebagai klaim pengganti, jika mereka membutuhkan majelis arbitrase untuk mempertimbangkan hal-hal tambahan).
Sementara biaya pihak yang tidak membayar yang telah dibayarkan biasanya dapat dipulihkan dalam penghargaan akhir, saat menyiapkan anggaran arbitrase, para pihak harus mengingat bahwa pihak lainnya mungkin menolak untuk membayar bagiannya di muka atas biaya-biaya, untuk mencari keuntungan taktis.
[1] Lihat Hukum Aceris – Uang muka biaya dalam arbitrase ICC
[2] Lihat mis., Perintah Prosedural No 10 dalam ICC Kasus No. 12895.
[3] Lihat Hukum Aceris – Waktu pembayaran uang muka arbitrase atas biaya
[4] Lihat Hukum Aceris – Waktu pembayaran uang muka arbitrase atas biaya