外国投資家の市場アクセスは、外国資本がホスト国に参入するための究極のステップです. 今日、ほとんどの国が二国間および時には多国間レベルで他の国や団体と合意した特別な法的枠組みを通じて外国直接投資の承認を規制しています. そのような条約を結ぶことによって, 国家は、主権の一部を譲渡することに同意し、外国資本を扱う際の一定の規則および条件を受け入れる, 外国法人および外国人.
二国間投資協定 (「ビット” s) 領土への外国投資の促進と保護に関して、2つの異なる主権国の相互関係を規制する. それらは通常、経済基準の異なる国の間で結ばれ、その1つはほとんどの場合発展途上国です。. そのような協会の論理的根拠は、別の国でその経済と産業を促進するための両国の相互利益です。, まったく違う市場, それ以外の場合は達成できないか、競争力がないかもしれません.
まだ, 国家は、常に完全に達成できるとは限らない外国投資の促進に関して、一定のレベルの保護と基準を課す傾向があります. 彼らは通常の外国投資の保護のより低いまたはより高いレベルで自由に合意することができます, 相手が同意する限り. このようにして、国家は一定の機動性を保ち、知覚される重要な国家の利益を保護します.
市場アクセスの概念は、2つの絡み合った用語の組み合わせとして理解することができます–許可と外国投資の確立.[1] 入学は次のような問題をカバーしていますが、関連する経済セクターの定義, 地理的地域, 登録またはライセンスの要件、および許容可能な投資の法的構造」[2], 設立の概念は、「投資の拡大, 税金の支払いまたは資金の移動」[3]. まだ, これらの用語は相互に深く関連しており、同じ問題の2つの側面をさまざまな角度から構成しています-投資家と国家の視点.
この概念の一端は、通常、BITの最初の記事で見ることができます。この記事では、各国が外国投資を促進する相互の利益に同意し、ホスト国の外国投資家に一定の待遇基準を認めています。. 問題の基準は、最も支持されている国の基準のいずれかです (MFN) またはホスト国が外国人投資家をすべての国民と同等に扱うか、外国人投資家に適用可能な最善の治療を適用する義務を負う場合の国内待遇, これは通常、全国的なものほど良くはありません. ある国の市場の開放性が議論されるとき、そのような違いは重要です. 国家はすべての投資家を平等に扱うことに同意しているため、国民待遇は最も支持されている国民待遇よりもレベルが高いことが理解できます。, 彼らの出所に関係なく.
現代のBITのもう1つの特徴は、該当する紛争解決メカニズムへのほぼ統一された参照です。. 今日のBITの大多数は、国際仲裁手続きを選択し、適用可能な手続き規則を直接定義しています。. このように, BITに組み込まれた標準に違反した場合, 当事者は中立的なフォーラムの前に、適切な紛争解決に向けることができます.
理論は国が外国人投資家に完全にその扉を開くことを決定する可能性を認識していますが (いわゆる「オープンドア」経済)[4], 実際には, 国が特定のセクターで外国資本の干渉を許可することは非常にまれです. 実際にはすべての州が制限しています, 完全に閉じない場合, その利益にとって重要な特定の領域. そのようなセクターは通常武器の生産に関連しています, エネルギー, 薬物または化学産業. 潜在的な投資家が満たさなければならない追加の要件を課すか、特別な許可とライセンス手続きを処方することによって, 国家はそのようなビジネスに関与する可能性のある人の能力を狭める. そのようなセクターと産業を定義する最も一般的な方法は、追加の条件を満たす必要があるか、完全に参入が禁止されているセクターのネガティブリストの構成です. そのようなリストは通常、国の法律で提供されています.
しかしながら, そのような行動でさえ、国の実際の経済状態に依存し、特定のパターンに従います. つまり, 開発途上国および移行国は通常、GDPを増加させる主要な方法である外国投資を緊急に必要としています。. それとは反対に, 先進国, 地域および世界市場での確立された地位のため, 外国人投資家への市場アクセスを制限し、極めて重要であると考えられる特定のセクターで市場に参入する可能性を完全に禁止または狭める可能性がある.
したがって, BIT内で外国人投資家に高い水準の待遇を与えることは安心できるとはいえ、, 国内法への言及ができるため、国内法が最終決定権を持つ. 市場への実際のアクセスを制限する追加の行政要件のリストがある場合、外国人投資家に国内待遇を与えることさえ問題になるかもしれません.
したがって, 外国の投資家は慎重でなければならない–国内法は、与えられた扱いの基準を事実上狭めるため、常に相談すべきである. BITの違反は、仲裁手続きを進めることで解消できます, しかし、そのようなオプションは、特定の場合に投資されたすべてのすべての資産の償還を常に許可するわけではありません.
カタリーナ・グルガ, Aceris Law
[1] R. ドルツァー, C. スクリーマー, 国際投資法の原則, 2nd ed, オックスフォード大学出版局, p.88; Pも参照. ジュリアード, 「設立の自由, 資本移動の自由と投資の自由」, 15 ICSIDレビュー-FILJ 322, 2000, p. 323.
[2] R. ドルツァー, C. スクリーマー, 国際投資法の原則, 2nd ed, オックスフォード大学出版局, p.88.
[3] R. ドルツァー, C. スクリーマー, 国際投資法の原則, 2nd ed, オックスフォード大学出版局, p.88.
[4] UNCTAD, 入学と設立, 国際投資協定の問題に関するシリーズ, 国連ニューヨークとジュネーブ, 2002, p.3.