As regras de arbitragem do SCC, bem como outras regras de arbitragem líderes, permitir que as partes de um acordo de arbitragem obtenham medidas provisórias de maneira expedita, mesmo antes de um tribunal arbitral estar em vigor, nomeando um árbitro de emergência (Apêndice II das Regras de Arbitragem do SCC, Artigo 1(1)). Após a decisão sobre medidas provisórias, o requerente 30 dias para iniciar o processo de arbitragem (Artigo 9(4)(iii)).
As vantagens de obter uma medida provisória por meio de arbitragem de emergência é que isso evita disputas sobre a jurisdição dos tribunais estaduais na presença de um acordo de arbitragem e também permite que as partes aproveitem os benefícios de ter sua disputa resolvida por um fórum internacional.
Com que rapidez pode ser obtido um prêmio de arbitragem de emergência?
O Conselho do SCC deve nomear um árbitro de emergência 24 horas de recepção do pedido (Artigo 4(1)). Então, o SCC encaminha a solicitação ao árbitro de emergência, quem terá 5 dias tomar a decisão de emergência sobre medidas provisórias (Artigos 6, 8(1)).
A parte contrária terá a oportunidade de comentar a solicitação e fazer observações (Artigo 7). Contudo, se os comentários não forem feitos no prazo, o árbitro de emergência emitirá a decisão em qualquer caso, sem atrasar o processo.
Quanto custa um pedido de arbitragem de emergência?
Para o SCC, com o pedido de nomeação de um árbitro de emergência, o requerente deve pagar EUR 20,000, que inclui EUR 16,000 pelas taxas do Árbitro de Emergência e EUR 4,000 da taxa de inscrição (Artigo 10). O pedido deve incluir a prova do pagamento das custas dos procedimentos de emergência (Artigo 2(nós)).
Como os custos do procedimento de arbitragem de emergência são distribuídos entre as partes?
O árbitro de emergência pode repartir os custos dos procedimentos de emergência entre as partes, tendo em conta o desfecho do caso, a contribuição de cada parte para a eficiência e agilidade da arbitragem e quaisquer outras circunstâncias relevantes. além do que, além do mais, o árbitro de emergência pode ordenar que uma parte pague os custos razoáveis incorridos por outra parte, incluindo custos de representação legal, Tendo em conta o resultado do caso, a contribuição de cada parte para a eficiência e agilidade da arbitragem e quaisquer outras circunstâncias relevantes (Artigo 10(6)).
Quais são as condições substanciais para obtenção e alívio provisório?
A aplicação de medidas provisórias deve conter um resumo da controvérsia e uma declaração da medida provisória solicitada e os motivos (Artigo 2).
Artigo 32 das regras de arbitragem do SCC conferem ao árbitro de emergência o poder de emitir medidas provisórias em termos gerais: "quaisquer medidas provisórias … julgar[ed] apropriado". Contudo, Artigo 32 não contém os requisitos que devem ser satisfeitos para emitir medidas provisórias; nem o Apêndice II das Regras de Arbitragem do SCC.
Na ausência de critérios nas Regras de Arbitragem do SCC, árbitros de emergência geralmente consideram que esses requisitos são, mesmo assim, bastante incontroverso. Por exemplo, Artigo 26 das Regras da UNCITRAL estabelece que uma medida provisória é uma medida temporária pela qual, a qualquer momento antes da emissão do prêmio pelo qual a disputa é finalmente decidida, o tribunal arbitral ordena uma parte, por exemplo e sem limitação, para: (uma) manter ou restaurar o status quo pendente da determinação da disputa; (b) tomar medidas que impediriam, ou abster-se de tomar medidas que possam causar, (Eu) dano atual ou iminente ou (ii) prejuízo do próprio processo arbitral; (c) fornecer um meio de preservar ativos dos quais um prêmio subsequente possa ser satisfeito; ou (d) preservar evidências que possam ser relevantes e materiais para a resolução da disputa.
A parte que solicita uma medida provisória nos termos dos parágrafos 2 (uma) para (c) deve satisfazer o tribunal arbitral que: (uma) um dano não adequadamente reparável por uma indenização por danos pode resultar se a medida não for ordenada, e esse dano supera substancialmente o dano que possa resultar à parte contra a qual a medida é dirigida se a medida for concedida; e (b) existe uma possibilidade razoável de que a parte solicitante tenha êxito nos méritos da reivindicação. A determinação dessa possibilidade não afetará a discrição do tribunal arbitral em fazer qualquer determinação subsequente.
O árbitro de emergência pode aplicar o teste de "dano não compensável"Ou o teste de"preconceito substancial".
Se o teste de "dano não compensável" é aplicado, o requerente deve provar que existe um risco de dano irrevogável ou exequibilidade da sentença se a medida provisória não for concedida. A questão central é saber se o dano que as medidas cautelares buscadas pelo requerente procuravam evitar são ou não reparáveis adequadamente por uma indenização.. Nenhuma medida provisória é concedida se todo o dano, real e iminente, associado à controvérsia poderia ser compensado por uma indenização por danos (Evrobalt LLC v. República da Moldávia, Prêmio em Medidas de Emergência).
Por outro lado, o teste de "preconceito substancial"Tem um limite mais baixo para esse requisito. Alguns árbitros consideram que o critério de “Dano irreparável”Tem um significado flexível no direito internacional e que a possibilidade de compensação monetária não elimina necessariamente a possível necessidade de medidas provisórias (esta é a posição assumida em Sergei Paushok v. Mongólia e Composite LLC v. República da Moldávia, Prêmio em Medidas de Emergência).