Arbitragem Internacional no Kuwait

A arbitragem internacional no Kuwait ainda está em desenvolvimento. O Kuwait não tem uma lei de arbitragem processual abrangente e independente baseada na Lei Modelo UNCITRAL, nem instalações de arbitragem adequadas para o inglês. Em vez de, disposições de arbitragem estão espalhadas por várias leis – A lei islâmica, direito internacional e regulamentos institucionais. A arbitragem no Kuwait é regida principalmente pelo Código de Processo Civil e Comercial, Lei n.. 38 do 1980 (Capítulo 12, Artigos 173 para 188) ("Lei de Procedimentos") e a Arbitragem Judicial em Matéria Civil e Comercial, Lei n.. 11 do 1995 conforme alterado pela Lei No. 12 do 2013 (“JLei de Arbitragem oficial"). Nenhuma das leis é baseada na Lei Modelo UNCITRAL, Contudo, e ambos falham em fazer uma distinção clara entre arbitragem internacional e doméstica.

O quadro jurídico relacionado à arbitragem no Kuwait precisa, portanto, de reforma. Isso é um tanto surpreendente, considerando uma tendência geral seguida por outros Estados da região do Golfo, que adotaram políticas pró-arbitragem e têm trabalhado continuamente na modernização de suas leis de arbitragem e no estabelecimento de novos centros de arbitragem (Vejo Arbitragem Internacional de Construção no Oriente Médio). Isso também é surpreendente à luz da significativa indústria de construção e infraestrutura do Kuwait, especialmente considerando “Visão do Kuwait 2035", um programa anunciado pelo Governo do Kuwait com a visão de transformar o Kuwait em um centro financeiro e comercial, regionalmente e internacionalmente, e se tornando mais atraente para investidores estrangeiros. À medida que o desenvolvimento do Kuwait acelera e o mercado de construção continua a crescer, há um consenso geral entre os profissionais e comentaristas de que o governo do Kuwait precisa tomar medidas proativas para promover mecanismos eficazes de resolução de disputas, a fim de aumentar a confiança dos investidores estrangeiros no Kuwait.

Sem distinção clara entre arbitragem internacional e doméstica

Artigo 182(4) da Lei de Procedimentos simplesmente fornece que o “A sentença do árbitro será proferida no Kuwait, caso contrário, as regras prescritas aplicáveis ​​aos árbitros’ prêmios em um país estrangeiro devem ser aplicados a esse respeito."

Infelizmente, A lei do Kuwait não parece fazer uma distinção clara entre arbitragem doméstica e internacional, neither under the Procedures Law nor under the Judicial Arbitration Act. É considerado, Contudo, que qualquer arbitragem realizada fora do Kuwait é “estrangeiro“, mesmo que a lei aplicável seja a lei do Kuwait e a disputa seja entre as partes do Kuwait. este “estrangeiro” a arbitragem é, portanto, regida pelas disposições relativas à execução de sentenças estrangeiras, como esclarecido abaixo.

Acordos de Arbitragem e Arbitrabilidade de Disputas no Kuwait

Artigo 173(1) e (2) da Lei de Procedimentos estabelece que as partes são livres para submeter sua disputa à arbitragem, desde que as partes contratantes concordem em fazê-lo por escrito:

“O acordo pode ser feito na arbitragem em uma disputa específica e na arbitragem em todas as disputas decorrentes da implementação de um determinado contrato.

A arbitragem não pode ser estabelecida, salve por escrito. ”

A Lei de Procedimentos, portanto, distingue entre “cláusulas compromissórias"E"acordos de submissão de arbitragem", reconhecer a validade das cláusulas arbitrais que cobrem disputas futuras e conceder a tais cláusulas o mesmo efeito que as convenções de apresentação de arbitragem.[1] Caso as partes não estipulem em seu contrato a escolha de qualquer outro sistema de arbitragem, a Lei de Arbitragem Judicial se aplica por padrão e as partes estão sujeitas à jurisdição da Câmara de Arbitragem do Tribunal de Recurso, como explicado abaixo.

Artigo 173(3) da Lei de Procedimentos estipula ainda mais:

“A arbitragem não pode ser realizada nas questões em que uma conciliação comprometedora não pode ser alcançada. A arbitragem só é considerada válida quando feita por pessoa competente, que deve ter capacidade para dispor do direito em disputa.”

Os comentaristas observam que esta disposição deve ser interpretada à luz da regra geral estabelecida pelo Código Civil do Kuwait de que “[Eu]f o objeto de uma obrigação é contrário à lei, políticas públicas ou bons costumes, o contrato é considerado nulo."[2] Os comentadores observam ainda que esta disposição é complementada por outra disposição do Artigo 172 do Código Civil afirmando que “[Eu]Não é possível comprometer em qualquer assunto relacionado à ordem pública, mas pode-se comprometer os direitos patrimoniais daí emanados".[3] Também há um consenso geral de que certas questões comerciais não são arbitráveis ​​sob a lei do Kuwait, que incluem, principalmente, (1) disputas de falência; (2) disputas de marca registrada; e (3) representação comercial importa.

Nos últimos anos, havia certas dúvidas quanto à arbitrabilidade de disputas decorrentes de acordos de distribuição sob a lei do Kuwait. Estes foram agora resolvidos por uma decisão histórica do Tribunal de Cassação do Kuwait, em que o Tribunal manteve uma cláusula compromissória no contrato de distribuição como válida, excluindo a jurisdição dos tribunais do Kuwait (Vejo O Tribunal de Cassação do Kuwait mantém a cláusula de arbitragem no contrato de distribuição).

Tribunais arbitrais no Kuwait

Artigo 174(1) da Lei de Procedimentos prevê que o árbitro não pode ser menor, “sob apego” ou “privado de seus direitos civis em razão de qualquer punição criminal” ou declarado falência. A Lei de Procedimentos não determina nenhum número específico de árbitros, mas estabelece que seu número deve ser ímpar em todos os casos (Artigo 174(2) Lei de Procedimentos). Artigo 174(2) também estabelece que o árbitro deve ser especificado na convenção de arbitragem ou posteriormente, em um contrato separado. Se uma das partes não conseguir fazer essa nomeação ou se ambas as partes não concordarem com a nomeação do árbitro, os tribunais domésticos do Kuwait têm o poder de nomear árbitros quando qualquer uma das partes deixar de fazer tal nomeação (Artigo 175, Lei de Procedimentos).

Sob a lei do Kuwait, um árbitro deve aceitar sua nomeação por escrito, após o qual ele ou ela não pode renunciar sem justa causa ou pode ser responsabilizado pelas partes por danos (Artigo 178, Lei de Procedimentos), o que pode fazer com que certos profissionais pensem duas vezes antes de concordar em servir como um árbitro com sede no Kuwait.

Os fundamentos para contestar um árbitro são os mesmos que os fundamentos para a desqualificação de um juiz de acordo com a lei do Kuwait. A parte que busca contestar um árbitro deve apresentar um requerimento para esse efeito junto ao tribunal que possui a jurisdição original sobre a disputa, no prazo de cinco dias a partir da notificação da nomeação ou da obtenção do conhecimento dos motivos de uma contestação, se estes se tornaram conhecidos apenas após a consulta (Artigo 178, Leis Processuais).

Sentença Arbitral no Kuwait

No Kuwait, em linha com a Lei de Procedimentos e prática judicial estabelecida, a sentença arbitral deve ser feita por escrito e deve conter o seguinte:[4]

• Uma cópia da convenção de arbitragem (Artigo 183 da Lei de Procedimentos);
• Um resumo das alegações das partes e documentos de apoio;
• Os motivos da premiação;
• A data da premiação;
• O local do prêmio;
• A assinatura de todos ou da maioria dos árbitros (se um árbitro se recusa a assinar, o prêmio é, no entanto, considerado válido se tal recusa for mencionada no prêmio).

Nos termos do artigo 183(2) da Lei de Procedimentos, a sentença arbitral será proferida em árabe, a menos que acordado de outra forma pelas Partes, nesse caso, uma tradução oficial deverá ser anexada no momento do depósito.

Lei de Arbitragem Judicial

A Lei de Arbitragem Judicial de 1995 (conforme alterado em 2013 pela Lei nº. 12) é outro instrumento que rege a arbitragem no Kuwait. A Lei de Arbitragem Judicial substituiu o artigo 177 da Lei de Procedimentos, que previa a constituição pelo Ministério da Justiça do Kuwait de um ou vários Painéis de Arbitragem presididos por um juiz e dois comerciantes nomeados como membros. A Lei de Arbitragem Judicial tem várias características distintivas. Primeiro, fornece um “misturado”Arbitragem, visto que a Câmara de Arbitragem é composta por juízes indicados pelo Estado e árbitros indicados pelas partes. Segundo, prevê jurisdição obrigatória sobre disputas concluídas após a aplicação da Lei de Arbitragem Judicial, que incluem disposições relativas à resolução de possíveis litígios por meio de arbitragem, mas não especifica um órgão arbitral ao qual tais disputas devem ser submetidas. Outra categoria de disputas sobre a qual o Painel de Arbitragem tem jurisdição obrigatória são as disputas que surgem entre entidades governamentais (p.. Ministérios, empresas públicas e empresas cujo capital é integralmente propriedade do Estado) ou entre todas essas instituições.

A Lei de Arbitragem Judicial, portanto, prevê uma jurisdição especializada para a resolução de litígios entre indivíduos e administrações ou ministérios do Governo do Kuwait. Isso foi explicado pela necessidade de reduzir a carga do judiciário do Kuwait, uma vez que essas disputas normalmente dizem respeito à questão de fundos públicos. O Painel de Arbitragem apenas ouve questões cujo valor não exceda quinhentos mil dinares do Kuwait (KD 500,000), incluindo conflitos financeiros decorrentes de contratos administrativos. Esses tipos de procedimentos de arbitragem são inteiramente conduzidos em árabe e são limitados a questões da lei do Kuwait.

A Lei de Arbitragem Judicial foi criticada por ter sido elaborada com a arbitragem puramente doméstica em mente, uma vez que contém uma série de disposições que não são amigáveis ​​para arbitragem, e continua a ignorar a distinção usual entre arbitragem doméstica e internacional.

Instituições de arbitragem no Kuwait

O Kuwait não tem um órgão de arbitragem institucional líder que satisfaça as necessidades de partes estrangeiras e conduza os procedimentos de maneira eficiente e transparente ou em inglês. Câmara de Comércio e Indústria do Kuwait ("KCCI") fez alguns esforços para promover a arbitragem, por exemplo, estabelecendo Centro de Arbitragem Comercial do Kuwait ("KCAC") em 1999, com o objetivo de apoiar a arbitragem para resolução de disputas comerciais, fornecendo um procedimento de arbitragem flexível e eficiente. Desde então, a KCCI tem desempenhado um papel ativo na promoção e conscientização da arbitragem no Kuwait. As Regras KCAC prevêem que o Regras de Arbitragem da UNCITRAL devem ser aplicadas na ausência de disposições relativas a um assunto específico nas Regras KCAC ou na Lei de Procedimentos (Artigo 7 das Regras KCAC). Infelizmente, com recursos limitados para festas inglesas e pouco apoio, foi dito que o KCAC não aderiu aos padrões internacionais ou atendeu às necessidades de partes estrangeiras.

Reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras no Kuwait

Pelo lado bom, O Kuwait é Parte na Convenção de Nova York sobre o Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras (a "Convenção de Nova York") Desde a 1978. O Kuwait fez uma reserva padrão de que aplicaria a Convenção de Nova York ao reconhecimento e execução de sentenças proferidas apenas no território de outro Estado Contratante.[5] Se o requisito de reciprocidade for atendido, laudos arbitrais estrangeiros são geralmente executados no Kuwait, se as seguintes condições forem atendidas:[6]

• a sentença estrangeira é concedida em uma questão que pode ser objeto de arbitragem e é executável dentro do país onde foi concedida;
• o prêmio estrangeiro é concedido por um adjudicador competente com base nas leis do país em que foi concedido;
• as partes são imediatamente citadas para comparecer em juízo e devem ser representadas;
• o prêmio é sobre um assunto que não é contra as leis do país no qual foi concedido;
• a sentença não deve contradizer julgamentos que já foram feitos nos tribunais do Kuwait ou violar a moralidade ou política pública do Kuwait.

A legislação nacional relevante para o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras é, novamente, a Lei de Procedimentos, Artigo 199, que estabelece que as sentenças estrangeiras serão consideradas válidas e executáveis ​​apenas se a lei estrangeira em questão prever o reconhecimento mútuo e a execução.

O Kuwait também é parte de várias outras convenções regionais relevantes para o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras, Incluindo:

• o Convenção de Riade sobre Cooperação Judiciária 1983 - prever o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras sem revisar o assunto da disputa subjacente, desde que tais julgamentos ou sentenças arbitrais não violem a ordem pública, moralidade ou a constituição do Estado em que a execução é solicitada, ou os princípios fundamentais da lei islâmica;
• o Convenção da Liga Árabe sobre a Execução de Julgamentos 1952 which deals with the enforcement of judgments and arbitral awards in all Member States of the Arab League which have ratified the Convention, ou seja, Egito, Iraque, Jordânia, Kuwait, Líbia, Arábia Saudita, Síria e Emirados Árabes Unidos;
• o Convenção de Amã sobre Arbitragem Comercial 1987 - um acordo regional com adesão aberto a todos os Estados Árabes. A Convenção de Amã foi assinada por todos os países árabes, exceto Egito. Não tem muita popularidade, Contudo, uma limitação está no artigo 23 que todas as submissões e pedidos devem ser em árabe.

Arbitragem de Investimentos e Kuwait

Kuwait tem assinou um número significativo de tratados bilaterais de investimento ("BIT's"), alguns dos quais ainda não estão em vigor e alguns dos quais foram encerrados (BIT's com a Índia, Moldávia, Peru, Paquistão, Marrocos, Egito e Iraque foram exterminados).[7] O Kuwait também é Parte em uma série de outros tratados internacionais com disposições de investimento, incluindo vários tratados assinados pelo Conselho de Cooperação do Golfo ("GCC"), do qual Kuwait é um Estado-Membro:[8]

• FTA GCC-Cingapura (À força);
• Acordo-Quadro GCC-Índia (assinado, não está em vigor);
• Acordo de Cooperação CE-GCC (À força);
• Acordo Econômico GCC (À força);
• Acordo-Quadro GCC-Estados Unidos (2012) (assinado, não está em vigor);
• Kuwait-EUA TIFA (assinado, não está em vigor);
• Acordo de Investimento OIC (Vejo "Arbitragem sob o Acordo de Investimento OIC") (À força);
• Acordo de Investimento Árabe (1980);
• Acordo de Investimento da Liga Árabe (1970).

O Kuwait também é Parte do Centro Internacional para Resolução de Disputas sobre Investimentos ("ICSID") Convenção desde 1979.[9] Kuwait está atualmente se defendendo em várias arbitragens ICSID e um processo de anulação, notavelmente:

• Bachar kiwan v. Estado do Kuwait (Caso ICSID No. ARB 20/53), em uma disputa sob o BIT França-Kuwait, por um cidadão francês, relacionado a serviços de mídia (ARB / 20/53) (Aceris Law está atualmente representando a Requerente nesta disputa);
• Ayat Nizar Raja Sumrain e outros v. Estado do Kuwait (Caso ICSID No. ARB / 19/20);
• Almasryia para operação & Manutenção de Construções Turísticas Co. L.L.C. (Caso ICSID No. ARB / 18/2), em que o Tribunal Arbitral proferiu a Sentença Final em 1 novembro 2019, Contudo, O requerente iniciou o processo de anulação, que estão atualmente pendentes;
• Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. e Trevi S.p.A (Caso ICSID No. 17/8).

• Nina Jankovic, Aceris Law LLC

[1] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitragem no Kuwait “, Arbitragem com os países árabes, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.

[2] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitragem no Kuwait “, Arbitragem com os países árabes, (Kluwer International 2011), pp. 315-316.

[3] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitragem no Kuwait “, Arbitragem com os países árabes, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.

[4] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitragem no Kuwait “, Arbitragem com os países árabes, (Kluwer International 2011), p. 328.

[5] Vejo https://www.newyorkconvention.org/countries

[6] S. UMA. badah, “Regras Relevantes para o Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras no Kuwait”, (Jornal Asiático de Arbitragem Internacional, 2015, Volume 11, Questão 2) p. 147.

[7] Vejo https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/kuwait

[8] GCC –regional intergovernmental organization – consisting of the states of Persian Gulf (Bahrain, Kuwait, Omã, Catar, Arábia Saudita e Emirados Árabes Unidos)

[9] Vejo https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf