O Centro Internacional para Solução de Controvérsias sobre Investimentos (ICSID) Convenção permite que as partes em uma arbitragem do ICSID solicitem medidas provisórias aos tribunais arbitrais. Medidas provisórias são frequentemente solicitadas no decurso de arbitragens, eo ICSID compilou uma abrangente mesa com pedidos anteriores de medidas provisórias, mostrando quando os pedidos de medidas provisórias na arbitragem de investimentos do ICSID foram atendidos e quando foram rejeitados.
De acordo com o artigo 47 da Convenção ICSID, tribunais arbitrais são investidos do poder de conceder “qualquerMedidas provisórias que considerem necessárias.
“Exceto se as partes concordarem, o tribunal pode, se considerar que as circunstâncias o exigem, recomendar quaisquer medidas provisórias que devam ser adotadas para preservar os respectivos direitos de qualquer das partes. ”
Qualquer ordem que um tribunal faça é considerada vinculativa, apesar do uso da palavra "recomendar”No texto da Convenção.[1]
além do que, além do mais, Regra 39 das Regras de Arbitragem do ICSID estabelece o procedimento para a concessão de medidas provisórias na arbitragem de investimentos do ICSID. Uma solicitação a um tribunal deve incluir os direitos que a parte está buscando preservar, os tipos de medidas solicitadas e as circunstâncias que as tornam necessárias.
"(1) A qualquer momento após a instituição do processo, uma parte pode solicitar que as medidas provisórias para a preservação de seus direitos sejam recomendadas pelo Tribunal. O pedido deve especificar os direitos a serem preservados, cujas medidas cuja recomendação é solicitada, e as circunstâncias que exigem tais medidas.
(2) O Tribunal dará prioridade à consideração de uma solicitação feita nos termos do parágrafo (1).
(3) O Tribunal também pode recomendar medidas provisórias por sua própria iniciativa ou recomendar medidas diferentes das especificadas em uma solicitação.. Pode, a qualquer momento, modificar ou revogar suas recomendações.
(4) O Tribunal apenas recomendará medidas provisórias, ou modificar ou revogar suas recomendações, depois de dar a cada parte a oportunidade de apresentar suas observações.
(5) Se uma parte fizer uma solicitação nos termos do parágrafo (1) antes da constituição do Tribunal, o secretário-geral deve, a pedido de qualquer uma das partes, fixar prazos para as partes apresentarem observações sobre a solicitação, para que a solicitação e as observações possam ser consideradas pelo Tribunal imediatamente após sua constituição.
(6) Nada nesta regra impedirá as partes, desde que tenham estipulado no contrato que registra seu consentimento, solicitar qualquer autoridade judicial ou outra autoridade para ordenar medidas provisórias, antes ou depois da instituição do processo, pela preservação de seus respectivos direitos e interesses. ”
Os tribunais do ICSID aceitaram que, para poder conceder medidas provisórias nos termos do artigo 47 e regra 39, eles devem estar satisfeitos que eles têm prima facie jurisdição para ouvir o caso. Esta avaliação não será, Contudo, prejudicar suas conclusões sobre jurisdição em estágios posteriores da disputa.
além disso, o limiar para conceder medidas provisórias de qualquer tipo é geralmente alto e os tribunais são guiados pelos princípios de urgência e necessidade em sua avaliação de se as circunstâncias justificam a proteção solicitada para evitar danos irreparáveis aos direitos da parte.
As medidas provisórias podem assumir qualquer forma que as partes solicitem ou os tribunais considerem apropriado. Entre outros, podem ser medidas que garantam a preservação de evidências, ou garantir a segurança dos custos.
Uma categoria controversa de medidas provisórias inclui medidas que ordenam que os Estados suspendam procedimentos judiciais contra os investidores em sua jurisdição. Tais ordens não apenas limitam o exercício legítimo de soberania de um Estado, mas ao mesmo tempo, sem dúvida, constituem uma afronta à separação de poderes, pois podem envolver uma interferência do executivo em questões judiciais. De fato, um tribunal recente do ICSID, quando solicitado a ordenar a cessação de investigações criminais no Estado Respondente, declarou que faltava a capacidade de fazer tal ordem, considerando que nenhuma evidência convincente de má-fé por parte do Estado Demandado foi apresentada.[2] Esta decisão é reproduzida abaixo.
Apesar do alto limiar necessário, medidas provisórias nas arbitragens de investimentos do ICSID são uma ferramenta importante para investidores e Estados Respondentes, pois eles podem garantir a cooperação de ambas as partes durante a arbitragem, salvaguardar os interesses das partes e ajudar a garantir a conformidade com um eventual prêmio.
- Anastasia Choromidou, Aceris Law
[1] Emilio Agustin Maffezini contra Reino da Espanha, Ordem processual no 2, 28 Outubro 1999, para. 9, disponível em https://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/ita0477.pdf.
[2] Italba Corporation contra República Oriental do Uruguai, Decisão sobre o pedido de medidas provisórias e medidas provisórias da Claiamant, 15 fevereiro 2017, para. 116, disponível em http://icsidfiles.worldbank.org/icsid/ICSIDBLOBS/OnlineAwards/C5306/DC9973_En.pdf.