Арбитраж предлагает альтернативу посещению суда, разрешение разрешения споров в частном порядке одним или несколькими арбитрами, выбранными сторонами. Это часто предпочтительнее своей конфиденциальности, скорость, и способность назначать экспертов по сложным или техническим вопросам. Он также широко используется для разрешения трансграничных споров с участием сторон из разных юрисдикций и различных применимых законов.
Для многих предприятий, Решение начать арбитраж похоже на логичный следующий шаг, когда возникает серьезный спор, Если в соответствующем договоре есть арбитражный пункт. В конце концов, Если переговоры сломались, и договор включает в себя арбитражный пункт, Что еще нужно сделать?
Но правда в том, что начинание арбитража не всегда так же просто - или столь же полезно - как это может быть впервые появилось. В желании разрешить спор максимально быстрым, Ключевые факторы иногда упускаются из виду: расходы, правоприменимость, сила имеющихся доказательств, и даже то, является ли арбитраж лучшим инструментом для ситуации.
Большинство директоров и генеральных директоров не являются юридическими экспертами, И они не ожидают. Тем не менее, начало арбитража без четкого понимания общей картины может привести к сюрпризам-некоторые из них дорогие для бизнеса.
Ниже приведены практические советы, которые помогают лидерам бизнеса и лицам, принимающим решения, думать стратегически, прежде чем инициировать арбитраж, позволяя им сделать умным, информированный выбор, избегая ненужных задержек и затрат.
Вопрос №. 1: Арбитраж - правильный форум для спора?
Перед началом арбитража, Важно рассмотреть, действительно ли это правильным способом справиться с спором. В то время как арбитраж может быть полезным, предлагая преимущества, такие как конфиденциальность, гибкость, и обеспечение исполнения, это не обязательно соответствует каждой ситуации.
Начните с тщательного изучения договора, с особым акцентом на пункт о разрешении споров. Некоторые соглашения обязывают арбитраж, в то время как другие разрешают альтернативные методы, такие как посредничество. Если дело по своему признаку, Арбитраж обычно следует избегать.
Если арбитраж явно требуется, За этим процессом обычно нужно следовать. Однако, Если язык неоднозначен или открыт для интерпретации, Дополнительные варианты могут быть доступны перед тем, как приступить к определенному курсу действий.
В дополнение к следованию договора, Подумайте об этих важных вопросах:
- Этот спор подходит для арбитража? Арбитраж подходит для споров, требующих специализированных знаний или конфиденциальности. Однако, Это может быть менее целесообразным для споров, которые требуют срочного вмешательства суда (такие как судебные запреты) или где важны прозрачность и ответственность общественности.
- Есть лучшие альтернативы? В некоторых случаях, Переговоры или посредничество могут разрешить спор быстрее и экономически эффективно без необходимости инициировать арбитраж. Альтернативно, судебный процесс перед национальным судом может предоставить более сильные промежуточные меры, доступ к более широкому открытию, или другие процедурные инструменты, которых не хватает арбитражу.
Тщательно взвешивание этих соображений может помочь в определении наиболее подходящего пути вперед.
Вопрос №. 2: Есть ли какие -либо процедурные препятствия для начала арбитража?
Даже когда контракт содержит арбитражный пункт, Непосредственная подача может быть не подходящей. Перед началом официального разбирательства, Важно изучить пункт о разрешении споров с вниманием к процедурным предварительным условиям. Многие соглашения требуют, чтобы конкретные предварительные шаги были выполнены до начала арбитража. Неспособность выполнить эти шаги может привести к значительным последствиям, такие как задержки, Увеличение расходов, или отклонение иска по процедурной основе.
Общие предварительные условия могут включать:
- Любые попытки урегулирования в течение фиксированного периода.
- Посредничество или структурированные переговоры.
- Платы споров или процедуры судебного решения, Особенно в контексте контрактов на строительство FIDIC и других соглашений о инфраструктуре.
Эти шаги часто бывают больше, чем просто рекомендации - они могут быть принудимыми требованиями. Неспособность соблюдать четкие обязательные положения, как правило, побуждает противостоящую сторону оспорить юрисдикцию Трибунала или поднять процедурные возражения, потенциально увеличивая затраты и вызывает задержки. Многоуровневые механизмы разрешения споров особенно распространены в строительстве, энергия, и инфраструктурные споры, особенно когда задействованы контракты FIDIC.
Модель разрешения споров FIDIC Обычно включает в себя несколько предварительных условий связывания:
- Требования к уведомлению в строгих временных пределах (типично 28 дней) чтобы сохранить претензии;
- Направление споров в Совет по решению о споре (ДАБ);
- Период ожидания после решения DAB или уведомления о неудовлетворенности до начала арбитража.
Неспособность выполнить любой из этих шагов может быть смертельным для претензии. Например, Если сторона не представляет уведомление о неудовлетворенности в указанном окне после решения DAB, Результат становится окончательным и обязательным, Даже если это неблагоприятно. более того, Неспособность направить этот вопрос в DAB до арбитража может привести к юрисдикционным возражениям или полностью отклонению иска.
Следовательно, Перед началом арбитража по контракту FIDIC, Убедитесь, что каждый шаг был следовал точно. Если танца не было на месте, Подумайте, был ли сбой из -за отказа контрагента сотрудничать (который может оправдать несоблюдение), и документировать это подробно.
Вопрос №. 3: Каковы затраты на арбитраж и стоят ли они того?
До возбуждения арбитража, Важно тщательно оценить финансовые последствия. Хотя арбитраж часто продвигается как более быстрая и более экономичная альтернатива судебным процессам, это все еще может включать значительные расходы, особенно в сложных или высоких спорах (Чтобы получить больше информации, видеть Затраты на арбитраж).
Хотя затраты на международный арбитраж часто возмещаются от проигравшей стороны, Выполнение существенных ресурсов авансом не всегда является разумным бизнес -решением, Особенно, когда возврат может потребоваться годы, чтобы материализоваться или никогда не быть восстановленным, если респондент станет неплатежеспособным.
Затраты в арбитраже могут быть разбиты следующим образом:
- Плата арбитражного трибунала - Они обычно разделяются между сторонами и могут варьироваться в зависимости от арбитражного учреждения, Количество арбитров, и сумма в споре; типично, Имея единственный арбитр в меньшем, Рекомендуется менее сложные споры, так как затраты ниже.
- Институциональные сборы - При арбитражном состоянии по правилам, таким как правила ICC, ЛСМА, или siac, Административные сборы будут применяться. Применимые графики сборов можно найти на веб -сайтах соответствующих учреждений.[1]
- Экспертные сборы - во многих случаях, Требуется участие технических или квантовых экспертов, особенно в строительстве, энергия, или финансовые споры. Экспертные сборы могут значительно варьироваться в зависимости от сложности вопроса, размер команды экспертов, и их географическое местоположение.
- Расходы на слух - К ним относятся аренда номеров, судебные репортеры, переводчики, а иногда путешествовать и проживание.
- Юридические услуги - Юридические сборы обычно представляют самую большую часть арбитражных расходов. Им можно управлять, выбрав юрисконсульт с разумными ставками.[2] Однако, Реальность такова, что строительство сильного случая включает в себя обширную юридическую работу помимо просто слушаний. Адвокаты арбитража несут ответственность за разработку общей юридической стратегии, проведение подробных фактических и юридических исследований, составление составлений и представлений, координация с экспертами, Обработка процедурных вопросов, Управление производством документов, Подготовка и осмотр свидетелей, и обеспечение соблюдения соответствующих правил и сроков на протяжении всего процесса.
Также важно отметить, что даже успешный результат не гарантирует полного восстановления затрат. В то время как большинство арбитражных правил позволяют возмещать возмещение преобладающей стороны, Трибуналы обычно имеют широкое усмотрение и могут присудить только часть понесенных юридических расходов.[3]
Вопрос №. 4: Достаточно ли доказательств и документации, чтобы поддержать успешный результат в арбитраже?
Инициирование арбитража требует нечто большее, чем твердое убеждение в том, что произошло неправильное. Это зависит от способности доказывать претензию и восстановить запрашиваемые суммы. Если вероятность успеха низкая, преследование арбитража, как правило, неразрешимо.
Привлечение адвоката к подготовке юридического меморандума о достоинствах претензий часто является осторожным шагом перед началом арбитража. Такой анализ может выявить слабости и оценить вероятность успеха, Помогая избежать дорогостоящих разбирательств с ограниченными перспективами. Это также позволяет адвокатам ознакомиться с фактами и правовыми базами спора, предоставляя клиенту возможность оценить компетентность адвокатов, ответная реакция, и общая пригодность.
Потому что арбитраж-это в первую очередь процесс, управляемый документами, Результат часто зависит от качества, ясность, и полнота представленных документальных доказательств, а также насколько эффективно это доказательство передается в трибунал.
Это особенно верно в строительных и инфраструктурных спорах, где записи прогресса, варианты заказов, Инструкции сайта, Переписка проекта, и надлежащие уведомления по контракту играют центральную роль. Без четкой письменной записи проекта, Даже действительное требование может потерпеть неудачу, Иногда на чисто процедурной основе.
До начала арбитражного разбирательства, просить:
- Достаточно ли документальных доказательств, чтобы продемонстрировать, что произошло, и, Идеально, Чтобы идентифицировать ответственную сторону?
- Есть ли подписанные контракты, поправки, счета, переписка, Журналы проектов, или другие документы, доступные для поддержки претензий?
- Было ли обеспечено соответствие со всеми требованиями договорного уведомления, такие как связанные с претензиями или перерасходом расходов, особенно в строительных спорах, управляемых Контракты на основе FIDIC?
Также важно признать, что во многих отраслях и юрисдикциях, Практика ведения записей может быть непоследовательной, с ключевыми документами, рассеянными в различных командах или системах. Когда возникнет спор, Время, доступное для сбора и организации необходимых доказательств, часто ограничено. Эта проблема особенно выражена в строительных спорах с участием набора контрактов FIDIC, где своевременный доступ к ухоженным записям имеет решающее значение для строительства убедительного случая.
Как объяснялось выше, Положения об уведомлении FIDIC требуют, чтобы подрядчики давали быстрое письменное уведомление о претензиях, часто внутри 28 дни, когда узнают о событии, вызывая претензию. Эти положения часто считаются строгими условиями, которые должны быть выполнены до того, как подрядчик имеет право на компенсацию или продление времени. Уведомления о положениях часто применяются к:
- События задержки и сбоя (например, Непредвиденные условия сайта);
- Вариации инструкции в устном или неформальном каналах;
- Силовая мажор и непредвиденные обстоятельства;
- Инструкции, влияющие на время или стоимость.
Документирование и выдача уведомлений вовремя и сохранение доказательств этих уведомлений необходимы. Лучшие практики включают:
- Использование совместимых с договорными форматами для уведомлений;
- Поддержание централизованного журнала соответствия проекта;
- Обеспечение уведомлений выдается уполномоченными представителями и признанными.
Основные подрядчики рекомендуются разработать стандартный шаблон для выпуска уведомлений и обучить их проектные команды для распознавания запуска событий. В арбитраже, Трибунал будет внимательно следить за тем, были ли выполнены договорные обязательства, и неспособность соблюдать положения уведомления может означать отсутствие компенсации, независимо от достоинств. В случае сомнений, Уведомление всегда должно быть выпущено, если есть возможность будущего спора.
Желательно рассмотреть это с самого начала и поддерживать, или при необходимости, Установить адекватную документальную запись проекта, на которую можно полагаться на обоснование потенциальных претензий.
Вопрос №. 5: Это контрагент растворитель, и является обеспечением арбитражного вознаграждения, вероятно, будет успешным?
Для большинства предприятий, Конечная цель - не просто обеспечить благоприятную награду, но на самом деле восстановление присужденных сумм. Однако, Успешная награда не гарантирует оплату. Во многих случаях, правоприменение становится отдельной проблемой, особенно когда проигравшая сторона отказывается добровольно соблюдать или владеет активами в юрисдикциях, где правоприменение является юридическим или практически трудным.
Арбитражные награды не включают механизм автоматического обеспечения соблюдения. Если проигрышная сторона не может соблюдать добровольно, Премия должна осуществляться через суды в юрисдикции, где эта сторона имеет активы. Часто, Арбитражные награды применяются в нескольких юрисдикциях, чтобы увеличить шансы на восстановление.
Понимание признания, правоприменение, и исполнение арбитражных наград
- Признание: Это означает, что суд официально признал, что арбитражное решение является действительным и может быть обеспечено, Предотвращение того, чтобы противостоящая сторона не связана с теми же вопросами в другой юрисдикции.
- правоприменение: При признании, Принудительное исполнение влечет за собой обеспечение постановления суда, которое обязывает проигрышную сторону придерживаться условий присуждения. Этот процесс может охватывать такие действия, как замораживание активов или судебные запреты.
- Исполнение: Это фактическая реализация приказы о принуждениях, такие как захват активов для удовлетворения награды.
Эти шаги могут значительно варьироваться в зависимости от юрисдикций по обеспечению соблюдения.
Роль нью -йоркской конвенции
В 1958 Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений это краеугольный камень международного арбитража. Он облегчает признание и привлечение иностранных арбитражных наград в (текущий) 173 Сокращенные стороны. В отличие от решений национальных судов, Арбитражные награды могут быть применены почти во всех странах мира. В соответствии с статьей III, Суды обязаны признавать и привлекать награды, при условии конкретных исключений, изложенных в статье V, такие как, среди прочего:
- Недействительность арбитражного соглашения.
- Отсутствие надлежащего уведомления сторон.
- Награды, касающиеся вопросов, выходящих за рамки арбитражного соглашения.
- Соображения государственной политики.
Практические соображения по обеспечению соблюдения арбитражных наград
Следовательно, Важно провести тщательную оценку следующих факторов перед началом арбитража:
- Контрабоковая платежеспособность: Расследуйте, есть ли у противостоящей стороны достаточные активы для удовлетворения награды. Если противостоящая сторона неплатежеспособна или имеет стратегически перемещенные активы, правоприменение может быть бесполезным. Хотя это может быть дорогостоящим, Привлечение фирмы по траектории активов до начала арбитража может помочь определить, существует ли реалистичная перспектива восстановления. Если есть риск, что активы могут быть перенесены, Заказы о сохранении активов, временные меры, или меры консерватории должны быть рассмотрены.
- Расположение актива: Определите, где находятся активы контрагента. Применение обычно осуществляется в юрисдикциях, где присутствуют активы; Местные законы этой юрисдикции будут регулировать процесс.
- Ограничения по времени: Помнить о периодах принуждения к установлению, который варьируется в зависимости от страны.
- Суверенный иммунитет: При работе с государственной или государственной организацией, доктрины Суверенный иммунитет может защитить их от принудительных действий. тем не менее, Многие юрисдикции имеют исключения из этих мер защиты, особенно в отношении коммерческой деятельности.
- Исключения государственной политики: Суды могут отказаться от обеспечения вознаграждения, если оно нарушает государственную политику юрисдикции при исполнении соблюдения. Хотя это ограниченное исключение, это может представлять существенные проблемы в конкретных юрисдикциях.
Принудительные проблемы особенно важны в трансграничных спорах, развивающиеся рынки, развивающиеся экономики, или споры с участием государственных организаций. таким образом, В то время как арбитраж предлагает обтекаемый механизм разрешения споров, Применение награды зависит от стратегического планирования.
Вопрос №. 6: Была ли была обеспечена правильная юридическая команда и стратегия, чтобы продвинуться вперед с арбитражем?
Арбитраж - это не просто альтернатива государственным судам - это собственный мир, со своими правилами, ожидания, и тактика. Это также означает, что это требует другого набора навыков, чем традиционные судебные разбирательства.
Стратегия, принятая с самого начала спора, может оказать существенное влияние на окончательный результат. Решения, принятые до начала арбитража, например, как сформулировать претензии, какие правила применять, искать промежуточные меры, и как выбрать подходящий арбитр, может формировать ход разбирательства и существенно повлиять на перспективы успеха.
Именно по этой причине, Важно привлечь юрисконсульт с конкретным опытом в международном арбитраже, вместо того, чтобы полагаться исключительно на общих судебных учреждений. Опытная арбитражная команда оснащена не только для направления сторон через весь арбитражный процесс, но также для предоставления стратегических консультаций на предварительном арбитральном этапе, Обеспечение того, чтобы этот вопрос был должным образом оценен и расположен до начала разбирательства.
Дополнительное рассмотрение: Это подходящее время для инициирования арбитража?
Даже при тщательной подготовке, включая убедительные доказательства и опытный юрисконсульт, Важно рассмотреть вопрос о том, подходит ли время для инициирования арбитража. Время может служить стратегическим преимуществом или, Если ошибочно оценить, привести к дорогостоящим последствиям.
Некоторые ключевые вопросы, которые нужно задать:
- Был принят применимый срок давности? Большинство юрисдикций имеют ограничения по времени для подачи претензий. Пропустил крайний срок, Даже на несколько дней, может сделать случай неприемлемым.
- Существуют постоянные дискуссии по урегулированию? Если есть реалистичный шанс разрешить спор, Инициирование арбитража преждевременно может усилить напряженность и закрыть переговоры.
- Существуют ли более широкие факторы в игре, Особенно в случаях с участием государств и государственных организаций? Например, Существуют ли предстоящие выборы или политические сдвиги, которые могут повлиять на условия обеспечения соблюдения или регулирования? Являются ли какие -либо ожидаемые изменения в законах или рыночных условиях, которые могут облегчить правоприменение или более выгодным в будущем?
В некоторых случаях, Наиболее разумный юридический курс - это отложить начало разбирательства, при условии, что такая задержка не ставит под угрозу каких -либо законных прав. Хорошо продуманная стратегическая задержка может создать возможности для более выгодных результатов, но это следует только с четким пониманием связанных рисков и последствий.
Заключение: Принять стратегический подход перед началом арбитража
Арбитраж может быть эффективным и мощным способом разрешения бизнес -споров, но только при подходящем подготовке и стратегии. Он предлагает конфиденциальность, гибкость, и применимость в границах, но это также может быть трудоемким и дорогостоящим, Особенно, когда случай сложный, Адвокат не обладает необходимым навыком или знаниями, или стратегия плохо спланирована.
Прежде чем продолжить арбитраж, Желательно сделать шаг назад и провести тщательную оценку того, является ли арбитраж подходящим форумом для спора. Это включает в себя обеспечение достаточного количества доказательств, Понимание потенциальных затрат, и оценка вероятности успешного обеспечения любой возможной награды. Конечная цель - не просто инициировать разбирательство, но для эффективного разрешения спора, эффективно, и таким образом, что позволяет восстановить заявленные суммы.
[1] Некоторые арбитражные учреждения имеют калькуляторы на своих сайтах. Видеть, например, https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; смотрите также SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] В Асерисе, Мы стремимся предоставить арбитражное юридическое представительство высшего уровня, Стремясь выиграть каждый случай для наших клиентов, сохраняя разумные, прозрачный, и предсказуемые сборы. Доступен калькулятор затрат Вот Рассчитывает ограниченные юридические сборы., строительство, и арбитражные арбитражи инвесторов в обмен на скромную плату за успех или компонент поднятия.
[3] Видеть Усмотрение арбитров при предоставлении расходов: Есть ли пределы?