В продължение на много години, критиците се оплакват, че няма достатъчно прозрачност в арбитража на инвеститорите и държавата. Миналата седмица, Канада направи заглавия, като стана само втората държава, ратифицирала ЕС 2015 Конвенция на Организацията на обединените нации относно прозрачността на арбитража, основан на договора (Конвенцията от Мавриций).
Конвенцията потвърждава и разширява приложимостта на 2014 Правила на UNCITRAL относно прозрачността в арбитражите на инвеститорите, основани на договора. Правилата на UNCITRAL относно прозрачността бяха приложими само при спорове, произтичащи от договори, които влязоха в сила след април 1во, 2014, като има предвид, че член 1 от Конвенцията за Мавриций ясно гласи, че правилата за прозрачност се разпростират и върху договорите, сключени преди тази дата, разширяване на обхвата на прозрачност при инвестиционния арбитраж:
“This Convention applies to arbitration between an investor and a State or a regional economic integration organization conducted on the basis of an investment treaty concluded before 1 април 2014 („Арбитраж на държавата инвеститор“)."
Интересно, чрез Конвенцията от Мавриций, Правилата за прозрачност на UNCITRAL ще бъдат приложими дори за спорове, които не са инициирани съгласно Арбитражните правила на UNCITRAL съгласно член 2, разширяване на обхвата на Конвенцията от Мавриций до инвестиционни спорове по МНС, ВКС, ICSID и други арбитражни правила:
„Правилата на UNCITRAL относно прозрачността се прилагат за всеки арбитраж на държавата инвеститор, независимо дали е иницииран или не съгласно Арбитражните правила на UNCITRAL, в която ответникът е страна, която не е направила съответна резерва по чл 3(1)(а) или (б), ищецът е от държава, която е страна, която не е направила съответна резерва съгласно член 3(1)(а)."
Правилата на UNCITRAL относно прозрачността съдържат редица съществени разпоредби, които внасят промени в традиционните характеристики на арбитраж. главно, те намаляват поверителността, като осигуряват публичен достъп до процедурите и материалите. По-специално, статии 2 и 3 призовават за публикуване на информация за текущи производства и публикуване на документи, свързани с арбитража. статии 4 и 5 позволява на трети лица или договарящи се страни, които не спорят, също да правят становища. статия 6 предвижда изслушванията да бъдат публични.
Има две ограничения: първи, всичко по-горе е предмет на широко изготвения член 7 изключение, чрез което "поверителна или защитена информация “ няма да бъдат достъпни за обществеността. втори, Конвенцията не е приложима за всички арбитражи на държавата инвеститор. Вместо, той се прилага само за арбитражи, основани на Договора, изключване от обхвата на случаите, когато инструментът за съгласие е законодателство или договор.
Прозрачността е актуална тема при арбитража на държавата инвеститор, където критиците отказаха липсата на легитимност на арбитражните решения, поради способността на еднократните трибунали да вземат задължителни решения, които засягат държавите и техните граждани. Например, инвестиционните арбитражи могат да се отнасят до способността на държавите да приемат законодателство в обществен интерес или да обсъждат въпроси, които засягат местните общности.[1] Правилата на UNCITRAL относно прозрачността имат за цел да гарантират, че тези производства са достъпни за засегнатите лица, което им позволява да участват или наблюдават напредъка на даден случай, с надеждата, че това ще даде по-голяма легитимност на арбитражните решения, които се занимават с толкова деликатни въпроси.
Противно на ранните прогнози, въпреки това, само 17 Държавите подписаха конвенцията след приемането й от ООН през 2015. Преди Канада, Мавриций беше единствената друга държава, ратифицирала договора, които ще изискват поне три ратификации, преди да влязат в сила.
Нежеланието на повече държави да участват в Конвенцията на Мавриций предполага, че поверителността все още се счита за важен инструмент за решаване на инвестиционни спорове от държавите. Изглежда, че държавите са по-склонни да уредят дело, когато не рискуват да излязат на пазара над сумите на парите на данъкоплатците, които могат да бъдат изразходвани за компенсиране на инвеститор, или може би те са предпазливи при разкриването на неудобно поведение от страна на държавата.
Настоящият опит на американския президент Обама да убеди Сената да ратифицира Конвенцията на Мавриций преди края на неговото председателство е важен за бъдещето на прозрачността в арбитража на държавата инвеститор и би позволил на договора да влезе в сила.
- Анастасия Чоромиду, Закон за Aceris SARL
[1] виждам, например, Chevron Corporation и Texaco Petroleum Corporation v. Република Еквадор.