Η εξάπλωση του COVID-19, επίσης γνωστό ως coronavirus, η οποία κηρύχθηκε παγκόσμια πανδημία από τον Παγκόσμιο Οργανισμό Υγείας στις 11 Μάρτιος 2020, είχε σημαντική, σε ορισμένες περιπτώσεις καταστροφικές, αντίκτυπο σε όλους σχεδόν τους τομείς των επιχειρήσεων παγκοσμίως. Η κατασκευαστική βιομηχανία δεν αποτελεί εξαίρεση. Με πολλές χώρες να κηρύσσουν κατάσταση έκτακτης ανάγκης για την καταπολέμηση της πανδημίας, κλείνοντας τα σύνορά τους και επιβάλλοντας ταξιδιωτικούς περιορισμούς, Οι επιτόπιες κατασκευαστικές δραστηριότητες έχουν φυσικά επηρεαστεί - από έλλειψη υλικών λόγω διακοπών των αλυσίδων εφοδιασμού έργου, έλλειψη εργατικού δυναμικού και εργασίας, απαγορεύσεις συγκέντρωσης ομάδων ανθρώπων (σε ορισμένες περιπτώσεις περισσότερων από δύο ατόμων) προς την, σε ορισμένες χώρες, την πλήρη αναστολή όλων των κατασκευαστικών δραστηριοτήτων.
Οι περιορισμοί που επιβλήθηκαν είχαν σημαντικό αντίκτυπο σε όλα τα μέρη που συμμετέχουν σε κατασκευαστικά έργα, για να μην αναφέρουμε σοβαρές οικονομικές συνέπειες. Τα ένδικα μέσα που παρέχονται από τους νόμους στα συμβαλλόμενα μέρη για την προστασία των δικαιωμάτων τους και τον περιορισμό των απωλειών τους σε αυτές τις εξαιρετικά ασυνήθιστες συνθήκες εξαρτώνται από τους όρους των αντίστοιχων συμβάσεών τους, αλλά και για το εν λόγω εφαρμοστέο δίκαιο.
Οι επεκτάσεις χρόνου και οι αξιώσεις για χρόνο και χρήμα είναι αναπόφευκτες. Τι είναι σημαντικό, από την πλευρά του εργολάβου, είναι η προσεκτική ανάλυση των συμβατικών διορθωτικών μέτρων και η λήψη έγκαιρων μέτρων για τον περιορισμό των ζημιών και την προστασία των νόμιμων συμφερόντων. Η έγκαιρη έκδοση διαδικαστικών προκηρύξεων είναι το πρώτο και πιο σημαντικό βήμα για τους εργολάβους να διασφαλίσουν το δικαίωμα πρόσθετου χρόνου ή να απαιτήσουν απώλειες και έξοδα ή, στη χειρότερη περίπτωση, να αναστείλει νόμιμα τις εργασίες ή / και να καταγγείλει τις κατασκευαστικές συμβάσεις.
Αξιώσεις για παράταση χρόνου και πρόσθετα κόστη / απώλειες και έξοδα λόγω της πανδημίας
Ο πρώτος, άμεσα εμφανής επίδραση του COVID-19 στα κατασκευαστικά έργα είναι η καθυστέρηση και η διακοπή των δραστηριοτήτων του έργου, που αναπόφευκτα θα οδηγήσει σε εργολάβους’ αξιώσεις για επιπλέον χρόνο και κόστος. Για να διασφαλιστεί το δικαίωμά τους για παράταση του χρόνου ή / και απώλειες που υπέστησαν, οι εργολάβοι πρέπει να βεβαιωθούν ότι υποβάλλουν εγκαίρως τα αιτήματά τους για παράταση χρόνου, τηρώντας τις διαδικαστικές απαιτήσεις που αναφέρονται στις αντίστοιχες συμβάσεις τους. Σε μια από τις πιο ευρέως χρησιμοποιούμενες μορφές συμβάσεων παγκοσμίως, τις συμβάσεις FIDIC, που χρησιμοποιούμε ως παράδειγμα, η παγκόσμια πανδημία μπορεί να αυξήσει την παράταση του χρόνου ή του κόστους για την αναστάτωση σύμφωνα με τις Υπο-ρήτρες 8.4 και 8.5 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC 1999,[1] που παρέχουν στους εργολάβους’ δικαίωμα παράτασης του χρόνου στις ακόλουθες περιπτώσεις:
8.4 Παράταση του χρόνου ολοκλήρωσης
Ο αντισυμβαλλόμενος δικαιούται υπό την επιφύλαξη της ρήτρας 20.1 [Απαιτήσεις ανάδοχου] σε παράταση του Χρόνου Ολοκλήρωσης, εάν και στο βαθμό που η ολοκλήρωση για τους σκοπούς της Υπο-ρήτρας 10.1 [Ανάληψη των έργων και των τμημάτων] καθυστερεί ή θα καθυστερήσει από οποιαδήποτε από τις ακόλουθες αιτίες:
(ένα) μια παραλλαγή (εκτός εάν έχει συμφωνηθεί προσαρμογή στον Χρόνο για Ολοκλήρωση σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 13.3 [Διαδικασία παραλλαγής]) ή άλλη σημαντική αλλαγή στην ποσότητα ενός αντικειμένου εργασίας που περιλαμβάνεται στη Σύμβαση,
(σι) αιτία καθυστέρησης που δίνει δικαίωμα παράτασης του χρόνου σύμφωνα με μια Υπο-ρήτρα αυτών των Όρων,
(ντο) εξαιρετικά αντίξοες κλιματολογικές συνθήκες,
(ρε) Απρόβλεπτες ελλείψεις στη διαθεσιμότητα προσωπικού ή εμπορευμάτων που προκαλούνται από επιδημία ή κυβερνητικές ενέργειες, ή
(μι) οποιαδήποτε καθυστέρηση, εμπόδιο ή πρόληψη που προκαλείται από ή αποδίδεται στον εργοδότη, το προσωπικό του εργοδότη, ή οι άλλοι εργολάβοι του Εργοδότη στον Ιστότοπο.
Εάν ο Ανάδοχος θεωρεί ότι δικαιούται παράταση του Χρόνου Ολοκλήρωσης, ο Ανάδοχος θα ειδοποιήσει τον Μηχανικό σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 20.1 [Απαιτήσεις ανάδοχου]. Κατά τον προσδιορισμό κάθε παράτασης του χρόνου στην Υπο-ρήτρα 20.1, ο Μηχανικός θα επανεξετάσει προηγούμενους προσδιορισμούς και μπορεί να αυξηθεί, αλλά δεν θα μειώσει τη συνολική παράταση του χρόνου.
Για συμβόλαια που βασίζονται στο Κόκκινο Βιβλίο της FIDIC (1999), οι εργολάβοι μπορούν να αναφέρουν “απρόβλεπτες ελλείψεις στη διαθεσιμότητα προσωπικού ή εμπορευμάτων που προκαλούνται από την επιδημία ή τις κυβερνητικές ενέργειες” ως ένας από τους λόγους για παράταση του χρόνου ολοκλήρωσης. Φυσικά, Αυτή η ρήτρα μπορεί να τεθεί μόνο εάν η έλλειψη προσωπικού ή αγαθών επηρεάστηκε πραγματικά από την πανδημία COVID-19. Περαιτέρω, Οι εργολάβοι μπορούν επίσης να ανατρέξουν στην Υπο-Ρήτρα 8.5 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999), που προβλέπει ότι σε περίπτωση καθυστερήσεων που προκαλούνται από τις Αρχές, που ήταν απρόβλεπτα, ο ανάδοχος μπορεί να εγείρει αξίωση για παράταση του χρόνου ολοκλήρωσης.[2] Σε κάθε περίπτωση, ο λόγος για την παράταση του χρόνου που ο αντισυμβαλλόμενος θα επικαλεσθεί τελικά εξαρτάται από τα συγκεκριμένα κρατικά μέτρα και τον αντίκτυπο που έχουν στην πραγματικότητα στις κατασκευαστικές δραστηριότητες.
Είναι σημαντικό να έχετε κατά νου ότι οι αξιώσεις για παράταση χρόνου δεν παρέχουν αυτόματα στους εργολάβους το δικαίωμα να αξιώσουν απώλειες και έξοδα που προκαλούνται από καθυστέρηση ή / και διακοπή. Το δικαίωμα αξίωσης πρόσθετων δαπανών / απωλειών και εξόδων πρέπει να προβλέπεται ρητά, είτε στη σύμβαση είτε στο εφαρμοστέο δίκαιο. Κανονικά, Αυτό θα απαιτούσε από τον ανάδοχο να υποβάλει αίτηση για “Παραλλαγές” και / ή “Μηχανική αξίας” για να αλλάξετε τα έργα, επικαλούμενη αλλαγή των έργων λόγω “απρόβλεπτες περιστάσεις“. Υπο-ρήτρα 13.7 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999), για παράδειγμα, προβλέπει ότι η προσαρμογή στην τιμή μπορεί να γίνει σε περιορισμένες περιπτώσεις σε περίπτωση αύξησης της εργασίας, αγαθά και άλλες εισροές. Υπο-ρήτρες 13.1 προς την 13.3 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999) Παραθέστε περαιτέρω τις διαδικασίες για Παραλλαγές και Μηχανική Αξιών, που μπορεί επίσης να αυξήσει τα δικαιώματα χρόνου και κόστους. Ένας άλλος τρόπος για να εγείρετε αξίωση για πρόσθετα κόστη / απώλειες και έξοδα θα μπορούσε να είναι η επίκληση α “αλλαγή νόμου“, εάν αυτό προβλέπεται στο πλαίσιο της σύμβασης. Για παράδειγμα, Υπο-ρήτρα 13.6 του βιβλίου FIDIC Emerald 2017[3] και υπο-ρήτρα 13.6 του ασημένιου βιβλίου FIDIC 2017[4] Και οι δύο προβλέπουν ότι εάν ο εργολάβος υποφέρει καθυστέρηση και επιβαρύνεται με επιπλέον κόστος ως αποτέλεσμα οποιασδήποτε αλλαγής του νόμου, Μπορεί να εγείρει αξίωση για επιπλέον έξοδα σύμφωνα με την Υπο-Ρήτρα 20.2.
Αλλη μια φορά, το δικαίωμα αξίωσης πρόσθετου χρόνου και / ή χρημάτων που ο αντισυμβαλλόμενος πρέπει να επικαλεστεί σε κάθε συγκεκριμένη περίπτωση εξαρτάται κυρίως από την επίδραση που COVID-19, και μέτρα που επιβάλλονται από το κράτος, στην πραγματικότητα είχε στο εν λόγω κατασκευαστικό έργο.
Αναστολή και τερματισμός λόγω της πανδημίας – Force Majeure Ρήτρες
Αλλο, ίσως ακόμη πιο σημαντικό, συνέπεια της παγκόσμιας πανδημίας που προκαλείται από το COVID-19 είναι ότι ορισμένοι εργολάβοι αναγκάζονται ή θα αναγκαστούν να αναστείλουν πλήρως τα έργα ή, στο χειρότερο σενάριο, να καταγγείλουν τις συμβάσεις τους. Αυτό μπορεί να γίνει κανονικά στηριζόμενο στο ανωτέρα βία προμήθειες, εάν τέτοιες διατάξεις παρέχονται στην αντίστοιχη σύμβαση ή σύμφωνα με το εφαρμοστέο δίκαιο. Έχουμε ήδη αναφέρει στο ανωτέρα βία (COVID-19, Force Majeure και διαιτησία), ανάλυση της επίδρασης του COVID-19 στη διεθνή διαιτησία. Το σημείο εκκίνησης κάθε συζήτησης, ωστόσο, πρέπει πάντα να είναι οι διατάξεις της σύμβασης και πώς, κι αν, η σύμβαση ορίζει τι συνιστά α “ανωτέρα βία” Εκδήλωση. Τυπικά, ανωτέρα βία τα γεγονότα σχετίζονται με γεγονότα που είναι εκτός πάρτι’ λογικός έλεγχος, εμποδίζει ένα μέρος να εκπληρώσει τις συμβατικές του υποχρεώσεις. Κάτω από το κόκκινο βιβλίο της FIDIC (1999), για παράδειγμα, ανωτέρα βία ορίζεται στην Υπο-ρήτρα 19.1 ως «Εξαιρετικό συμβάν ή περίσταση":
(ένα) που είναι πέρα από τον έλεγχο ενός Κόμματος,
(σι) το οποίο δεν μπορούσε εύλογα να παράσχει το εν λόγω μέρος πριν από τη σύναψη της σύμβασης.
(ντο) οι οποίες, έχοντας προκύψει, ένα τέτοιο Κόμμα δεν θα μπορούσε λογικά να είχε αποφύγει ή να ξεπεράσει, και
(ρε) που δεν αποδίδεται ουσιαστικά στο άλλο μέρος.
Το Force Majeure μπορεί να περιλαμβάνει, αλλά δεν περιορίζεται σε, έκτακτα γεγονότα ή περιστάσεις του είδους που αναφέρονται παρακάτω, αρκεί οι συνθήκες (ένα) προς την (ρε) παραπάνω είναι ικανοποιημένοι:
(Εγώ) πόλεμος, εχθροπραξίες (αν ο πόλεμος κηρύσσεται ή όχι), εισβολή, πράξη ξένου εχθροί.
(ii) επανάσταση, τρομοκρατία, επανάσταση, εξέγερση. στρατιωτική ή σφετερισμένη δύναμη, ή εμφύλιο πόλεμο,
(iii) ταραχή, αναταραχή, διαταραχή, απεργία ή αποκλεισμός από άτομα εκτός του Προσωπικού του Αναδόχου και άλλους υπαλλήλους του Εργοδότη και Υπεργολάβων.
(iv) πυρομαχικά πολέμου, εκρηκτικά υλικά, ιονίζουσα ακτινοβολία ή μόλυνση από ραδιο-δραστηριότητα, εκτός από ό, τι μπορεί να αποδοθεί στη χρήση τέτοιων πυρομαχικών από τον Ανάδοχο, εκρηκτικά. ακτινοβολία ή ραδιο-δραστηριότητα, και
(β) φυσικές καταστροφές όπως ο σεισμός, τυφώνας, τυφώνα ή ηφαιστειακή δραστηριότητα.
Ακόμα κι αν οι επιδημίες (ή πανδημίες) δεν αναφέρονται ρητά στην Υπο-ρήτρα 19.1 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999), αυτή η λίστα δεν είναι εξαντλητική. Η παγκόσμια πανδημία που οφείλεται στο COVID-19 εμπίπτει στον ορισμό του «Εξαιρετικό συμβάν"Πέραν του εύλογου ελέγχου των μερών και, κατά συνέπεια, ενδέχεται να θεωρηθεί ως α ανωτέρα βία Εκδήλωση, που επιτρέπει στο μέρος που το καλεί να αναστείλει την εκτέλεση των συμβατικών του υποχρεώσεων.
Η κύρια συνέπεια της επίκλησης ανωτέρα βία είναι ότι ο αντισυμβαλλόμενος δικαιούται να αναστείλει την εκτέλεση των συμβατικών του υποχρεώσεων για το χρονικό διάστημα της ανωτέρα βία Εκδήλωση. Είναι σημαντικό, ωστόσο, ότι ο ανάδοχος παρέχει έγκαιρη ειδοποίηση για το ανωτέρα βία εκδήλωση στον εργοδότη, τη στιγμή που συνειδητοποίησε, ή έπρεπε να έχουν συνειδητοποιήσει, του σχετικού γεγονότος που αποτελεί ανωτέρα βία, δεδομένου ότι αυτό είναι συνήθως μία από τις απαιτήσεις των περισσότερων κατασκευαστικών συμβάσεων. Αυτό προβλέπεται επίσης ρητά στην Υπο-ρήτρα 19.2 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999), που παρέχει ειδοποίηση εντός 14 ημέρες συνειδητοποίησης του ανωτέρα βία Εκδήλωση:
19.2 Ειδοποίηση για Force Majeure
Εάν ένα Μέρος εμποδίζεται ή θα εμποδίσει την εκτέλεση οποιασδήποτε από τις υποχρεώσεις του βάσει της Σύμβασης από Force Majeure, τότε θα ειδοποιήσει το άλλο μέρος για το συμβάν ή τις περιστάσεις που αποτελούν τη ανωτέρα βία και θα προσδιορίσει τις υποχρεώσεις, η απόδοση των οποίων αποτρέπεται ή θα αποτραπεί. Η ειδοποίηση θα δοθεί εντός 14 μέρες μετά την ενημέρωση του Κόμματος, ή έπρεπε να έχουν συνειδητοποιήσει, του σχετικού γεγονότος ή περιστάσεως που συνιστά Force Majeure.
Το μέρος θα, έχοντας δώσει ειδοποίηση, να συγχωρείτε την εκτέλεση τέτοιων υποχρεώσεων για όσο διάστημα το Force Majeure το εμποδίζει να τις εκτελέσει.
Περαιτέρω πιθανές συνέπειες του α ανωτέρα βία Εκδήλωση (εάν προβλέπεται από τη σύμβαση ή από το εφαρμοστέο δίκαιο) είναι αν, λόγω της ανωτέρα βία Εκδήλωση, ο ανάδοχος υπέστη καθυστέρηση ή / και πρόσθετο κόστος, μπορεί να απαιτήσει παράταση χρόνου, όπως προβλέπεται ρητά στην υπο-ρήτρα 19.4 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999):
19.4 Συνέπειες της ανωτέρας βίας
Εάν ο Αντισυμβαλλόμενος εμποδιστεί να εκπληρώσει οποιαδήποτε από τις υποχρεώσεις του βάσει της Σύμβασης από Force Force ανωτέρας βίας για την οποία έχει δοθεί ειδοποίηση σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 19.2 [Ανακοίνωση ανωτέρας βίας], και υποφέρει καθυστέρηση και / ή υφίσταται κόστος λόγω τέτοιας Force MaJeure, ο αντισυμβαλλόμενος δικαιούται υπό την επιφύλαξη της ρήτρας 20.1 [Απαιτήσεις ανάδοχου] προς την:
(ένα) παράταση χρόνου για οποιαδήποτε τέτοια καθυστέρηση. εάν η ολοκλήρωση είναι ή θα καθυστερήσει. στην υπο-ρήτρα 8.4 [Παράταση του χρόνου ολοκλήρωσης], και
(σι) εάν το γεγονός ή η περίσταση είναι του είδους που περιγράφεται στις υποπαραγράφους (Εγώ) προς την (iv) της ρήτρας 19.1 [Ορισμός της ανωτέρας βίας] και, στην περίπτωση των εδαφίων (ii) προς την (iv), συμβαίνει στη Χώρα, πληρωμή οποιουδήποτε τέτοιου κόστους.
Ως εκ τούτου, εάν ένας ανάδοχος θα έχει το δικαίωμα να επικαλεσθεί ανωτέρα βία Εξαρτάται, στην πρώτη περίπτωση, σχετικά με τις ρητές διατάξεις της σύμβασης. Εάν δεν υπάρχουν διατάξεις σχετικά με ανωτέρα βία περιλαμβάνονται στη σύμβαση, ο ανάδοχος θα πρέπει να αναφέρεται στο εφαρμοστέο δίκαιο, δεδομένου ότι σε πολλές δικαιοδοσίες αστικού δικαίου, για παράδειγμα σύμφωνα με τη γαλλική νομοθεσία, ανωτέρα βία υπάρχει ως νομικό ζήτημα όπως αναφέρθηκε προηγουμένως (COVID-19, Force Majeure και διαιτησία), λαμβάνοντας υπόψη ότι στις δικαιοδοσίες κοινού δικαίου, η σύμβαση πρέπει να έχει ρητή ανωτέρα βία ρήτρα (Ακόμα κι αν το δόγμα της απογοήτευσης θα μπορούσε ενδεχομένως να επικαλεσθεί αν η σύμβαση καθίσταται αδύνατη από σωματική ή εμπορική άποψη).
Τελικά, οι εργολάβοι πρέπει να λάβουν υπόψη ότι οι συνέπειες της α ανωτέρα βία η ρήτρα μπορεί να διαφέρει, σημαντικά, μεταξύ διαφορετικών συμβάσεων και διαφορετικών δικαιοδοσιών. Σε ορισμένες περιπτώσεις, Τέτοιες ρήτρες μπορεί να επιτρέψουν σε ένα μέρος να αναστείλει την εκτέλεση των υποχρεώσεών του και / ή να ζητήσει παράταση χρόνου; σε άλλες περιπτώσεις, Μπορεί να παρέχουν δικαίωμα αναστολής των εργασιών ή ακόμη και καταγγελία της σύμβασης, πρέπει να γίνει αναπόφευκτο. Εάν η καταγγελία της σύμβασης βάσει α ανωτέρα βία γεγονός θα ήταν νόμιμο εξαρτάται, Άλλη μια φορά, σχετικά με τις διατάξεις καταγγελίας στη σύμβαση αλλά και στις διατάξεις του εφαρμοστέου δικαίου.
Κόκκινο βιβλίο της FIDIC (1999), Υπο-ρήτρα 8.11, που έχουμε χρησιμοποιήσει ως παράδειγμα, προβλέπει ότι κάθε μέρος μπορεί να καταγγείλει τη σύμβαση εάν «Εξαιρετικό συμβάν"Προκαλεί καθυστέρηση 84 συνεχείς ημέρες. Μια παρόμοια θεραπεία παρέχεται στην Υπο-Ρήτρα 19.6 του κόκκινου βιβλίου της FIDIC (1999) επισης, που προβλέπει ότι εάν η εκτέλεση ουσιαστικά όλων των έργων που βρίσκονται σε εξέλιξη εμποδίζεται για συνεχή περίοδο 84 ημέρες λόγω του ανωτέρα βία, ή πολλές περιόδους που συνολικά υπερβαίνουν τις 140 ημέρες λόγω της ίδιας κοινοποίησης ανωτέρα βία, οποιοδήποτε από τα συμβαλλόμενα μέρη μπορεί να δώσει ειδοποίηση για καταγγελία. Παρόμοιες διατάξεις συνήθως περιλαμβάνονται στα περισσότερα διεθνή κατασκευαστικά συμβόλαια. Αλλη μια φορά, είναι σημαντικό, πράγματι ζωτικής σημασίας, για τους εργολάβους να βεβαιωθούν ότι έχουν τηρηθεί όλες οι διαδικαστικές απαιτήσεις και ότι οι ειδοποιήσεις έχουν επιδοθεί έγκαιρα, ειδικά, και το πιο σημαντικό, ότι η ειδοποίηση καταγγελίας επιδόθηκε σε πλήρη συμμόρφωση με τις διαδικασίες που προβλέπονται από την αντίστοιχη σύμβαση και το εφαρμοστέο δίκαιο.
[1] Όροι της σύμβασης για την κατασκευή κτιρίων και μηχανικών έργων που έχουν σχεδιαστεί από τον εργοδότη, δημοσιεύθηκε από τη Διεθνή Ομοσπονδία Συμβούλων Μηχανικών (ΦΙΝΤΙΤΣ)(Πρώτη έκδοση, 1999)(ο “κόκκινο Βιβλίο”), Υπο-ρήτρα 8.4.
[2] Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 1999, Υπο-ρήτρα 8.5.
[3] Όροι σύμβασης για υπόγεια έργα που έχουν σχεδιαστεί από τον ανάδοχο σύμφωνα με το σχέδιο αναφοράς από τον εργοδότη και την έκθεση γεωγραφικής αναφοράς που δημοσιεύθηκε από τη FIDIC (ο “Βιβλίο Emerald”) (Πρώτη έκδοση, 2017), Υπο-ρήτρα 13.6.
[4] Προϋποθέσεις σύμβασης για έργα EPC Turnkey που δημοσιεύονται από τη FIDIC (ο “Ασημένιο βιβλίο”)(Δεύτερη έκδοση, 2017), Υπο-ρήτρα 13.6.